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Adrián Mayor
Adrián Mayor, Abogado colegiado en Las Palmas
Categoría: Derecho Civil
Clientes satisfechos: 14
Experiencia:  Licenciatura en Derecho ULPGC; Máster en Abogacía ISDE-UB; CAP del Consejo Gral. de la Abogacía Española
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Intentaré ser breve Mi hija está divorciada con 2 hijos. Ella

Pregunta del cliente

Intentaré ser breve

Mi hija está divorciada con 2 hijos.
Ella y su ex tienen un piso con hipoteca. Ambos están como "avalistas solidarios"
En la sentencia de divorcio se incluyó una cláusula por la que mi hija se comprometía a adquirir la parte de su ex antes de 1 año.
a) Ha pasado el año y mi hija no ha cumplido con la cláusula por la sencilla razón de que en el momento del divorcio, ni ahora, ni previsiblemente en el futuro tendrá dinero como para cumplir esa cláusula.
b) Como consecuencia del "incumplimiento" de la antedicha cláusula su ex ha decidido dejar de pagar su parte de hipoteca.´Otra excusa es que está en mala situación económica, aunque ello no es cierto ya que sigue trabajando en la misma empresa
c) Además, solo autorizaría la venta del piso siempre y cuando se le "reserven" 32.000€ (resultado de un precio que él estima pero fuera de mercado) y sin que se deduzcan los impagos de hipoteca hasta la fecha de la venta, incluídos los impagos de los gastos generales, tipo seguros, IBI, tec.

Me gustaría saber si con lo anterior hay para una demanda en la que se exija:

- Pago de los atrasos de hipoteca y gastos generales
- Reanudación de los pagos de la hipoteca
- Declaración de nulidad de la cláusula de imposible cumplimiento o, al menos, que el juez le aclare que él no puede tomarse la justicia por su mano y le obligue a lo anterior.

La opción de proindiviso me parece claramente penosa para ambas partes.
Por favor, les agradeceré sus sugerencias. Muchas gracias
Enviada: hace 3 año.
Categoría: Derecho Civil
Experto:  Adrián Mayor escribió hace 3 año.

Adrián Mayor :

Hola buenas tardes. Bienvenido a Just Answer

Customer:

Hola, Adrián

Adrián Mayor :

Voy a terminar de leer su consulta y con gusto pasaré a contestarle. Puede intercambiar sus impresiones conmigo siempre que quiera

Customer:

Gracias. ¿Espero? (tengo todo el tiempo del mundo)

Adrián Mayor :

Sí por favor, estoy terminando (está amplia y perfectamente explicado el caso)

Adrián Mayor :

Perfecto, veamos

Adrián Mayor :

Imagino que su hija llevó a cabo el divorcio representada por un abogado, y que todavía tendrá posibilidad de contacto con él, cierto?

Customer:

Adrián Mayor :

Bien, pues vayamos poco a poco. Lo primero es tener claro que las medidas acordadas en el Convenio de Divorcio son modificables siempre que acontecen causas que lo justifican

Adrián Mayor :

Particularmente las obligaciones de tipo económico, y por quedarse en paro, cobrar menos que antes... este tipo de modificaciones de circunstancias personales

Adrián Mayor :

Pero es necesario decirle al Juez que las circunstancias han cambiado

Adrián Mayor :

Por lo que un primer paso sería que su hija (su abogado) interponga una demanda de modificación de medidas del divorcio, centrada en la eliminación de la obligación de compra de la mitad de su exmarido

Adrián Mayor :

Ello protegerá a su hija de que el exmarido pensara en interponer una demanda de ejecución de acuerdo de divorcio

Adrián Mayor :

Ese sería un primer paso, y ahora necesito hacerle otra pregunta. Si ambos son avalistas solidarios, quién es el deudor principal? El titular del préstamo?

Customer:

Aunque se casaron con separación de bienes, el piso se compró a nombre de ambos y figura una cláusula en la que se determina que son avalistas solidarios, o sea, ambos son titulares.

Adrián Mayor :

Comprendo

Adrián Mayor :

Pues en ese caso, la demanda de modificación de medidas podría incluir una en la que se imponga a ambas partes al pago de la hipoteca, tal y como se contrató con el banco. Pero la mala noticia es que no puede llegar a ejecutarse nunca, porque si una persona decide no pagar la hipoteca, no hay forma de obligarla. Sólo puede hacerlo el propio prestamista (el banco) a través de la correspondiente demanda (en este caso, ejecución hipotecaria)

Adrián Mayor :

En consecuencia, lo que empezaré a decirle a continuación no será de su agrado, pero entienda que en ocasiones la práctica da mejores consejos que la teoría

Customer:

Empiezo a tenerlo claro

Adrián Mayor :

Lo mejor que pueden hacer ambos, si quieren evitarse un futuro problema mayor, es vender el piso a un tercero (al menos, mientras no tengamos noticia del Gobierno sobre la Dación en Pago)

Adrián Mayor :

O que uno de ellos (su hija) aguante sola la totalidad de los pagos para salvar esa propiedad, y en el futuro tener mayores derechos económicos sobre ella, pero comprendo que es complicado

Customer:

Eso es lo que está haciendo ahora pero con un tremendo esfuerzo económico y ayudada por mí.

Adrián Mayor :

En todo caso, la falta de acuerdo perjudicaría a ambos. Sobre todo a él si tiene trabajo en una empresa y cuentas abiertas pues, en el hipotético caso de no poder pagar todo con el valor de la vivienda subastada

Adrián Mayor :

Lógico, y no es plato de buen gusto. Por desgracia, ninguna pareja puede prever que la otra se enemiste tanto como para convertirse en deudores y perder una casa. Que insisto, sería el peor de los casos, pues el banco ejecutaría la hipoteca y si no pudiera pagarse con la totalidad de la subasta, continuaría embargando bienes de ambos. Pueden tenerlo peor si tienen cuentas abiertas y nóminas

Adrián Mayor :

No es de recibo que la relación se enquiste tanto. Deberían llegar a un acuerdo para venderla, liquidar cada uno la parte que hubiera pagado, y si sobra, repartirse el producto de la venta. Ello asumiendo posiblemente pérdidas, pues el valor de los pisos decae cada día

Customer:

De momento no se me ocurre que él esté por la labor de que el piso sea subastado. Sabe que él resultará tan perjudicado como mi hija, sin embargo, esto sí que puede ser una advertencia para que se deje de "condiciones" abusivas y se pliegue a que se ponga el piso a la venta y si hay beneficio, pues a medias, deduciendo lo que deba.

Adrián Mayor :

Exacto. Es que no está en condiciones de amenazar a nadie. Todo lo contrario. Están en esto juntos. Y juntos deben salir de ello antes de que se complique o arruine su economía familiar/personal

Customer:

Buenas noches, soy la hija, acabo de llegar de trabajar y mi padre me ha pedido que siga yo

Adrián Mayor :

Hola, encantado.

Adrián Mayor :

Si quieres lee lo que he ido escribiendo por si quieres puntualizar o preguntar algo. Tengo todo el tiempo que necesites

Customer:

la posibiildad de un acuerdo amistoso hasta ahora es nula

Adrián Mayor :

entiendo

Customer:

no aceptará ninguna condición que no sea mediante sentencia o bajo la amenaza de la ejecución de la resolución hipotecaria o la subasta, cosas que cree que no sucederían porque considera que mi padre está detrás de mí y me ayudaría

Adrián Mayor :

O sea, que él espera tener casa en el futuro gracias XXXXX XXXXX pagos tuyos y de tu padre. Y eso no puede ser. Pero como le decía a tu padre, quien único puede exigirle el pago de la hipoteca, es el Banco. Así que si no entra por el aro y afronta su responsabilidad como persona civilizada, sólo quedarían dos vías... Y no son muy alentadoras:

Adrián Mayor :

a) Que ustedes también dejen de pagar, y que el banco ejecute la garantía hipotecaria (demanda, embargo, subasta...).

Adrián Mayor :

b) Que usted interponga una demanda de división del patrimonio, que normalmente terminará de la misma forma si ninguno compra al otro su mitad (y que el banco dé su permiso a eliminar a un garante avalista, cosa que no suele ocurrir)

Customer:

sólo por curiosidad, aunque no creo que suceda, la nueva ley podría recoger esa situación de eliminar un garante avalista?

Adrián Mayor :

Ambas tienen en común que en las subastas no suele haber mucho postor, por lo que el banco podría adjudicársela por el 60% de su valor (y no el valor de tasación, sino el de ejecución hipotecaria que figura en el contrato de préstamo)

Adrián Mayor :

Y la segunda, tiene el inconveniente de ser poco económica. Los gastos en abogado y procurador, unido al contador-partidor hacen que llegados a ese punto se gane mucho menos con la subasta del bien

Customer:

no queremos la división del bien común por ser perjudicial para todos, y tampoco queremos dejar de pagar para que el banco ejecute nada

Customer:

otra duda: en una demanda de división de bien común, la única salida si uno no se queda con la parte del otro es que el juez envíe a subasta?

Customer:

se puede retirar la demanda una vez iniciado el proceso o se puede establecer el acuerdo de venta a terceros delante del juez?

Adrián Mayor :

Efectivamente. El verdadero objeto de la demanda no es subastar, sino valorar los bienes hasta que el juez diga a las partes "señores, esto vale esto". Y si cuando el partidor propone la división ambos no están de acuerdo o no es posible (caso de una vivienda, que es materialmente indivisible) habrá de subastarse para hacerse pago del producto

Customer:

Vale, creo que ya tenemos una idea más real de la situación y las posibilidades. Muchísimas gracias XXXXX XXXXX consejos.

Adrián Mayor :

Sólo una última cosa si me lo permites

Customer:

si, calro

Adrián Mayor :

Como has comentado, él no se aviene a ningún acuerdo mientras no haya una amenaza de ejecución. Es posible que la mejor "amenaza" sea precisamente ver cómo usted es quien le demanda, obligándole a entrar en un pleito y en gastos de abogado o procurador. Al comienzo de la consulta le comenté a su padre la posibilidad de una demanda de modificación de medidas. Esta sería una vía para presionar. La otra evidentemente sería la división judicial del patrimonio

Adrián Mayor :

Ténganlo en cuenta.

Customer:

Vale, lo hemos entendido perfectamente. Pensábamos que la división de patrimonio era la única vía, pero la modificación de medidas parece mucho menos arriesgada y, en efecto, implica también que tendrá que meterse en los correspondientes gastos.

Adrián Mayor :

Exacto

Adrián Mayor :

Por lo demás, un placer contestarles. Pueden consultar cualquier duda cuando deseen.

Customer:

muchísimas gracias XXXXX XXXXX noches

Adrián Mayor :

Si no hay más preguntas, agradeceré que valoren mi intervención como estimen conveniente. Un cordial saludo.

Adrián Mayor :

Buenas noches.

Adrián Mayor, Abogado colegiado en Las Palmas
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Adrián Mayor y otros otros especialistas en Derecho Civil están preparados para ayudarle
Experto:  eduardolm escribió hace 3 año.


Buenas noches,


Respetando el criterio expuesto por el compañero en el punto anterior, discrepo en un punto.


Los Convenios Reguladores firmados entre las partes donde se establece el pago de cuotas por mitad entre ambos cónyuges sí tienen fuerza ejecutiva entre las partes en caso de sucederse un incumplimiento de una de las partes. Puede exigirse su cumplimiento por vía judicial incluso embargando salarios, bienes, etc. del ex cónyuge que incumpla esta obligación.


Más allá de la opinión mía que pueda ser más o menos valor, existen sentencias que así lo han verificado. Esto determinaría que si ustedes lograsen modificar el Convenio presente e incluir la cláusula que le decía el compañero: “Ambas partes se obligan al pago de las cuotas hipotecarias por mitad”, dicha cláusula si sería ejecutiva y en caso de incumplimiento podría obligarse a la contraria al pago de esas cantidades.


Las sentencias en las que me baso son las siguientes (copio extracto de las mismas):


Audiencia Provincial de Guipúzcoa (Sección 2ª)

Auto núm. 66/2011 de 10 junio. JUR 2011\290919

JUICIO EJECUTIVO: Oposición del deudor a la ejecución: improcedencia: cantidades pendientes a cargo de la ejecutada para el pago de parte de hipoteca que le corresponde abonar conforme a lo pactado en Convenio Regulador: pago no acreditado por la ejecutada.



A interpretar a sensu contrario:

Audiencia Provincial de Málaga (Sección 5ª)

Sentencia núm. 215/2006 de 9 marzo. JUR 2006\189823


EJECUCION FORZOSA (LECIV/2000): OPOSICION: MOTIVOS DE FONDO: TITULOS JUDICIALES: inexistencia de la deuda reclamada: estimación: cargas del matrimonio: hipoteca: convenio regulador: falta de acuerdo sobre la obligación del ejecutado de pagar la mitad del valor de la hipoteca: ausencia de obligación de pago según el convenio regulador.


Audiencia Provincial de Tarragona (Sección 1ª)

Auto de 4 mayo 2004. JUR 2004\221418

EJECUCION FORZOSA (LECIV/2000): OPOSICION: cumplimiento: procedencia: cumplimiento de lo ordenado en sentencia de separación aprobatoria del convenio regulador: ejecutado al corriente del pago.


La Jurisprudencia establece que el convenio regulador es un negocio jurídico de derecho de familia y que aprobado judicialmente queda integrado en la resolución judicial con toda la eficacia procesal que ello conlleva ( STS 22 de abril de 1997 [ RJ 1997, 3251] , 25 de junio de 1987 [ RJ 1987, 4553] ) y así se atribuye trascendencia normativa a los pactos de regulación entre los cónyuges, para los tiempos posteriores a la separación matrimonial ( STS 26 de enero de 1993 [ RJ 1993, 365] ) y se añade que la aprobación judicial del convenio regulador no despoja a éste del carácter de negocio jurídico que tiene, como manifestación del modo de autorregulación de sus intereses personales por las partes en virtud de lo dispuesto en el art. 1256 CC ( LEG 1889, 27) las partes deben cumplir el negocio jurídico concertado según el principio de autonomía de la voluntad que proclama el art. 1255 CC y cuyos acuerdos, de naturaleza patrimonial tiene una interpretación clara, que no deja duda sobre la intención de las partes y debe estarse a su tenor literal, como dispone el artículo 1281 del Código Civil.




De las sentencias que adgrego y salvo mejor interpretación, las cláusulas o pactos incluidos en un convenio regulador sobre partición, son ejecutables. Esto abriría un vía para incluirlas en una eventual modificación de dicho convenio.



A su disposición para cualquier duda,


Saludos cordiales,


Experto:  Adrián Mayor escribió hace 3 año.
Efectivamente compañero, buena apreciación.

Desgraciadamente para este caso, estas sentencias (como otras tantas muy positivas y recientes) se basan en que ambas partes hubieran pactado ab initio, o se hubiera impuesto esa medida desde la sentencia que declara el divorcio, al ganar su pretensión una de las partes.

El problema está en que la modificación de medidas para pedir que se incluya un nuevo pacto por el que el cotitular de una hipoteca pague, siendo ambos deudores solidarios, es ilusorio. Ya está obligado a pagar, porque es deudor ante el banco. Constituirse en deudor ante la pareja merced a una nueva medida de convenio regulador, más aún cuando el convenio aprobado hablaba de que ella compraría su mitad (50% de la propiedad indivisa) sería difícilmente estimado.

Más aún cuando el Tribunal Supremo, en Sentencia de 28 de marzo de 2011 (ponente: Doña Encarnación Roca Trías) dejó claro que la deuda hipotecaria tras el divorcio no constituye carga familiar sino carga derivada de la cotitularidad de ambos cónyuges, y deberá ser satisfecha por ambos y por mitad. Por lo que a falta de una disposición que expresamente lo señalara, ambos habrán de pagar, sin que quepa ejecutar el acuerdo frente al que no paga, pues la obligación lo es frente al banco con carácter solidario.

Un cordial saludo.

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