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eduardolm
eduardolm, Licenciatura
Categoría: Derecho Civil
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Necesitaría la resolución de este caso para el viernes día

Pregunta del cliente:

Necesitaría la resolución de este caso para el viernes día 1- de marzo, es acerca del derecho real de hipoteca.
Aquí habria una sentencia que habría que leer, pero la página no me permite copiarla entera, no cabe. Sería mandarla por e-mail.
y estas serían las preguntas de la sentencia:
1º) ¿Quiénes deben comparecer en la escritura de Hipoteca? ¿Basta con que comparezca MARIA LUZ GARCÍA SUAREZ como compradora de la casa o necesita la intervención de otras personas?
2º) ¿la hipoteca es un acto de disposición o de mera administración ordinaria? Si fuera menor el hipotecante, quien debería intervenir en la escritura?
3º) ¿Qué diferencias hay entre un aval y una hipoteca? ¿Qué diferencias hay entre la hipoteca y el embargo?
4º) ¿qué acciones tiene a su favor el BBVA ante el impago del capital del préstamo hipotecario a su vencimiento?
5º) ¿Qué documentos hay que presentar en el juzgado para iniciar la ejecución hipotecaria? ¿A quién debe requerirse de pago? ¿Y notificarse la ejecución? ¿Quién realiza el requerimiento de pago y las notificaciones?
6º) ¿qué asientos se cancelarán en la ejecución hipotecaria? ¿y si lo que se ejecuta es el embargo por parte del BBVA qué notificaciones deben practicarse y qué asientos se cancelarán?
7º) ¿si en la subasta se obtiene por el solar 200.000 euros, cómo se reparten?
8º) ¿qué pasa si los deudores son declarados en concurso de acreedores: se paraliza la ejecución hipotecaria?
9º) ¿cuáles de estas cláusulas son inscribibles en el Registro de la Propiedad y cuáles nó?
10º) ¿Es válida una hipoteca unilateral?


CONSULTAR: Ley Hipotecaria, artículo 56 de la Ley Concursal y Artículos 681 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.


Muchas gracias XXXXX XXXXX ayuda. Necesitaría todas las respuestas basadas en preceptos legales.
Enviada: hace 4 año.
Categoría: Derecho Civil
Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.

eduardolm :

Buenos días,

eduardolm :

Paso a dar lectura a su pregunta e inmediata respuesta

eduardolm :

Puede realizarme preguntas en cualquier momento

eduardolm :

Tiene la referencia de fecha de la sentencia y Juzgado por el que fue dictada?

Customer:

PRACTICA NÚMERO 5. HIPOTECA


Attachment: 2013-02-25_113932_44523-1.doc

Imagen a tamaño completo
SE LA ACABO DE ADJUNTAR AQUI PUEDE VERLA?

Customer:

MUHA

Customer:

MUCHAS GRACIAS.

eduardolm :

Sentencia de las Palmas no?

Customer:

si.

eduardolm :

se visualiza perfectamente el documento

Customer:

la necesitaría para el viernes. ok??

eduardolm :

Así que a lo largo de esta semana podré tener el trabajo listo

Customer:

muchisimas gracias.

Customer:

espero

eduardolm :

Perfecto, espero poder tenerla un poco antes y así comentamos cualquier duda

Customer:

Fenomenal. gracias XXXXX XXXXX

eduardolm :

De nada, le responderé y la respuesta le llegará al correo

eduardolm :

Ya sabe como funciona la web más o menos, no?

Customer:

si si

Customer:

hablamos pronto.

eduardolm :

Perfecto, pues estamos en contacto

eduardolm :

Saludos!

Customer:

un saludo.

Customer:

Buenos tardes, como lleva el trabajo? un saludo

eduardolm :

Hola, buenas tardes, estoy en ello y a la noche podré remitirselo

Customer:

Perfecto, muchas gracias. espero su e-mail.

eduardolm :

Hola de nuevo, para su información calculo que en aproximadamente una hora tendrá la respuesta

eduardolm :

Saludos,

Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.
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Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.

PREGUNTAS:



1º) ¿Quiénes deben comparecer en la escritura de Hipoteca? ¿Basta con que comparezca MARIA LUZ GARCÍA SUAREZ como compradora de la casa o necesita la intervención de otras personas?



Para la constitución de un derecho real, como es el caso de una hipoteca, es imprescindible el concierto de voluntades en caso de tratarse de un bien que pertenece proindiviso a varias personas. No obstante, en este caso, tal y como se desprende de la lectura de la referida hipoteca, estamos ante un bien que pertenece en su 100% a María Luz, por lo que se estima suficiente para la disposición del mismo.



Descripción que obra a la inscripción del Registro de la citada finca:



“La adquirió en pleno dominio DOÑA MARIA DE LA LUZ GARCIA SUAREZ, por compra a DOÑA JUANA SUAREZ SANTIAGO, mediante escritura…”



2º) ¿la hipoteca es un acto de disposición o de mera administración ordinaria? Si fuera menor el hipotecante, quien debería intervenir en la escritura?



La hipoteca es un acto de disposición, porque supone un gravamen de un bien inmueble o derecho real, que a su vez es un gravamen de naturaleza real que asegura el cumplimiento de la obligación. Por tanto, supone una modificación jurídica de ese bien, sujeta al mismo, con independencia de cualesquiera actos de disposición posteriores que se efectúen sobre dicho bien. Según se infiere del artículo 1876 CC y 104 LH.

De la misma manera se pronuncia la Dirección General de los Registros y el Notariado.

Resolución de 9 de junio de 2012, de la Dirección General de los Registros y del Notariado, en el recurso interpuesto contra la nota de calificación extendida por el registrador de la propiedad n.º 1 de Lugo, por la que se deniega la inscripción de un derecho real de hipoteca.

De esta forma, si lo que ha sido objeto de anotación preventiva, según lo ordenado en el mandamiento judicial expedido al efecto, es la prohibición de enajenación y no prohibición de disponer con carácter general, debe interpretarse que sólo queda vedado el acceso a Registro a los actos traslativos del dominio de las fincas afectadas por las mismas, pero no a aquellos actos que, aún siendo dispositivos, no impliquen enajenación, como la constitución de derechos reales a favor de terceros, y, por tanto, la hipoteca en garantía de préstamo objeto del presente expediente”

En relación a la jurisprudencia, se admite de forma unánime la consideración de la constitución de una hipoteca como un acto de disposición. Es considerado acto de disposición a todos los efectos, incluso en la jurisdicción penal, adjuntando sentencia y su extracto.

Tribunal Supremo (Sala de lo Penal)

Sentencia núm. 1540/2002 de 23 septiembre. RJ 2002\8166

INSOLVENCIAS PUNIBLES: Realizar cualquier acto de disposición patrimonial o generador de obligaciones que dilate, dificulte o impida la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo o de apremio, iniciado o de previsible iniciación: existencia: deudor con fincas embargadas que, tras el reconocimiento de deuda ficticia en favor de un amigo las hipoteca, o las vende



En relación a la posibilidad de que un menor otorgase una hipoteca, toda vez concluimos que es un acto de disposición, sería necesario que actuase en la firma como hipotecante el tutor legal del menor.

Consideramos asimismo interesante afirmar, que como acto de disposición de carácter oneroso, sería preceptiva la previa autorización judicial, instando previamente a tal fin el cauce extrajudicial existente en la LEC 1881.

Artículo 166 Código Civil.

Los padres no podrán renunciar a los derechos de que los hijos sean titulares ni enajenar o gravar sus bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios, salvo el derecho de suscripción preferente de acciones, sino por causas justificadas de utilidad o necesidad y previa la autorización del Juez del domicilio, con audiencia del Ministerio Fiscal





3º) ¿Qué diferencias hay entre un aval y una hipoteca? ¿Qué diferencias hay entre la hipoteca y el embargo?



Las diferencias esenciales entre un aval y una hipoteca es la naturaleza de obligación personal de la primera institución y la naturaleza real de la segunda.



El aval o fianza lo define el Artículo 1822.

Por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo éste.

Por tanto, la fianza es una obligación de carácter personal que recae sobre la persona (con sus bienes presentes y futuros), mientras que la hipoteca es la vinculación de la realización de un bien al cumplimiento de una obligación.

Hasta que la obligación en cuya garantía se ha constituido hipoteca no está satisfecha, el bien hipotecado estará sujeto al cumplimiento de aquélla, con independencia de quien sea la titularidad del mismo.

En relación a la diferencia entre hipoteca y embargo, la característica de éste es que es una afectación de un bien, por mandato de resolución judicial o de Administración (por ejemplo, un procedimiento apremio que inicia la Agencia Tributaria si impagamos un impuesto) para asegurar el cumplimiento de obligación mediante la afectación de un bien. En relación a la Ley de Enjuciamiento Civil, si bien no ofrece la definición exacta de embargo se infiere Del Capítulo III, artículos 584 en especial, y siguientes.

La primera característica que resaltamos como diferencia, es que una hipoteca nace de un contrato consensual de naturaleza unilateral o bilateral, otorgado por ente con personalidad jurídica, mediante el cual se vincula el aseguramiento de una obligación personal a la realización de un bien. Mientras que el embargo, nace de mandato expreso de autoridad judicial o administrativa con competencia, mediante el que se afecta un bien o bienes para satisfacer una obligación dineraria declarada por dicha autoridad, o en prevención de la misma (embargos preventivos)

4º) ¿qué acciones tiene a su favor el BBVA ante el impago del capital del préstamo hipotecario a su vencimiento?

La primera acción que dispone la entidad ante un impago es la acción ejecutiva, mediante la cual se puede poner en marcha un proceso sumario y de naturaleza ejecutiva (regulado en el Capítulo V, artículos 681 y ss LEC) que es la ejecución hipotecaria, cuyas características que resaltamos como esenciales son la inmediatez y la existencia de un numerus clausus y muy reducido de motivos de oposición del deudor hipotecario que se enumeran en el artículo 695 LEC.

Sin perjuicio de que ante un impago hipotecario la anterior acción es la de más frecuente uso, nada obsta a que la entidad, toda vez que existe una obligación personal que es el cumplimiento de un préstamo, inste el cumplimiento de la misma ante el proceso declarativo correspondiente (ordinario o verbal, según la cuantía del proceso), supuesto éste tan infrecuente que más se trata de un supuesto de laboratorio, sin perjuicio de que se pudiera utilizar en algunos casos de forma útil, v gr., si la escritura pública de hipoteca adolece de algún defecto formal esencial que la hace inservible como título de la ejecución.

5º) ¿Qué documentos hay que presentar en el juzgado para iniciar la ejecución hipotecaria? ¿A quién debe requerirse de pago? ¿Y notificarse la ejecución? ¿Quién realiza el requerimiento de pago y las notificaciones?

Para el inicio de la ejecución hipotecaria, se necesita presentar, analizados los artículos 685 en relación con los artículos 550, 573 y 574 LEC:

- Demanda, con firma de abogado y procurador debidamente apoderado.

- Incorporar a la misma el título de crédito (escritura de préstamo hipotecaria)

- Documento que exprese el saldo resultante.

- Documento fehaciente de haberse practicado la liquidación en la forma pactada por las partes en el título ejecutivo.

- Documento que acredite haberse notificado al deudor la cantidad exigible.

- Cualesquiera otros documentos que se estimen para el mejor desarrollo del despacho de ejecución.

El pago debe requerirse al deudor, en este caso, María Luz. Debería requerirse también al hipotecante no deudor si fuera distinta persona o al tercer poseedor, de conformidad con el artículo 686 LEC, pero en este caso que nos ocupa, no constan.

El requerimiento de pago lo realiza el Servicio de Notificaciones y Embargos del Juzgado competente una vez admitida a trámite la demanda, o bien puede practicarse con carácter previo por la entidad bancaria, de conformidad con el artículo 686. 1 y 2 LEC.

Todas las notificaciones judiciales correrán a cargo del servicio de notificaciones y embargos del juzgado competente, o de los respectivos juzgados que fueran requeridos mediante auxilio judicial para la práctica de aquellas diligencias judiciales de fuera del partido judicial.

6º) ¿qué asientos se cancelarán en la ejecución hipotecaria? ¿y si lo que se ejecuta es el embargo por parte del BBVA qué notificaciones deben practicarse y qué asientos se cancelarán?

En la ejecución hipotecaria se cancelaría la inscripción del crédito hipotecario, una vez adjudicado el inmueble y a petición del adjudicatario previo mandamiento del secretario judicial del Decreto de Adjudicación y del Mandamiento de cancelación de cargas, todo ellos de conformidad con los siguientes preceptos legales:

Artículo 133 Ley Hipotecaria

El testimonio expedido por el Secretario judicial comprensivo del decreto de remate o adjudicación y del que resulte la consignación, en su caso, del precio, será título bastante para practicar la inscripción de la finca o derecho adjudicado a favor del rematante o adjudicatario, siempre que se acompañe el mandamiento de cancelación de cargas a que se refiere el artículo 674 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

El mandamiento de cancelación de cargas y el testimonio del decreto de remate o adjudicación podrán constar en un solo documento en el que se consignará, en todo caso, el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo anterior y las demás circunstancias que sean necesarias para practicar la inscripción y la cancelación.

Artículo 674 Ley de Enjuiciamiento Civil. Inscripción de la adquisición: título. Cancelación de cargas.

2. A instancia del adquirente, se expedirá, en su caso, mandamiento de cancelación de la anotación o inscripción del gravamen que haya originado el remate o la adjudicación.

Asimismo, el Secretario judicial mandará la cancelación de todas las inscripciones y anotaciones posteriores, incluso las que se hubieran verificado después de expedida la certificación prevenida en el artículo 656, haciéndose constar en el mismo mandamiento que el valor de lo vendido o adjudicado fue igual o inferior al importe total del crédito del actor y, en el caso de haberlo superado, que se retuvo el remanente a disposición de los interesados.

Artículo 134. Ley Hipotecaria

El testimonio del decreto de adjudicación y el mandamiento de cancelación de cargas, determinarán la inscripción de la finca o derecho a favor del adjudicatario y la cancelación de la hipoteca que motivó la ejecución, así como la de todas las cargas, gravámenes e inscripciones de terceros poseedores que sean posteriores a ellas, sin excepción, incluso las que se hubieran verificado con posterioridad a la nota marginal de expedición de certificación de cargas en el correspondiente procedimiento.

En el caso de que se haya trabado un embargo, la cancelación de la hipoteca no se produce sino por las causas del artículo 79 LH, es decir, una vez que la deuda ha sido enteramente satisfecha.

7º) ¿si en la subasta se obtiene por el solar 200.000 euros, cómo se reparten?

Se satisfaría el crédito hipotecario en su totalidad, así como las costas procesales e intereses moratorios que se hubieran devengado, previa su determinación mediante el cálculo de interés y la tasación de las costas. El remanente que quedase tras la realización de estas operaciones quedaría en favor del deudor hipotecario, todo ello de conformidad con el artículo 692 LEC.

Si hubiera acreedores posteriores (no es el caso que nos ocupa), su derecho se satisfaría, inmediatamente tras saldar el saldo hipotecario y los gastos y las costas.

8º) ¿qué pasa si los deudores son declarados en concurso de acreedores: se paraliza la ejecución hipotecaria?



Del artículo 55.4 y 56 de la LC extraemos las siguientes conclusiones:

En caso de declaración de concurso del deudor hipotecario, ocurriría que la ejecución hipotecaria se paralizaría hasta que el juez declarase (como es previsible en el caso que nos ocupa) que el bien hipotecado no está afecto a la actividad profesional o empresarial del deudor concursado. Una vez efectuada dicha declaración podría proseguirse con la ejecución. Si nos encontráramos ante caso distinto, que el bien estuviera afecto a dicha actividad, dicha ejecución si quedaría paralizada por el tiempo previsto en el artículo 56 LC.

A partir de la entrada en vigor de la Ley 38/2011, queda consagrado con rango de ley que la declaración de concurso supone la suspensión y la paralización desde luego de todo procedimiento de ejecución hipotecaria hasta que no se acredite en el mismo, mediante testimonio de la resolución del juez competente, que los bienes concernidos no están afectos a la actividad profesional o empresarial del concursado.



9º) ¿cuáles de estas cláusulas son inscribibles en el Registro de la Propiedad y cuáles no?



Las cláusulas inscribibles de un contrato de hipoteca en el Registro de la Propiedad, son las que señala el artículo 12 de la Ley Hipotecaria:

En la inscripción del derecho real de hipoteca se expresará el importe del principal de la deuda y, en su caso, el de los intereses pactados, o, el importe máximo de la responsabilidad hipotecaria, identificando las obligaciones garantizadas, cualquiera que sea la naturaleza de éstas y su duración.

Las cláusulas de vencimiento anticipado y demás cláusulas financieras de las obligaciones garantizadas por hipoteca a favor de las entidades a las que se refiere el artículo 2 de la Ley 2/1981, de 25 de marzo, de Regulación del Mercado Hipotecario, en caso de calificación registral favorable de las cláusulas de trascendencia real, se harán constar en el asiento en los términos que resulten de la escritura de formalización

Por tanto, aplicando dicho precepto al caso, tenemos que serían inscribibles, las cláusulas siguientes:

Cláusulas financieras 1ª a 6ª SÍ

Cláusulas 7ª y 8ª NO

Cláusulas 9ª SÍ

Cláusulas 9ª BIS a 14º NO



10º) ¿Es válida una hipoteca unilateral?



A nuestro juicio existe esa posibilidad expresa en la normativa que citamos, para constituir hipotecas unilaterales.



Artículo 141 Ley Hipotecaria

En las hipotecas voluntarias constituidas por acto unilateral del dueño de la finca hipotecada, la aceptación de la persona a cuyo favor se establecieron o inscribieron se hará constar en el Registro por nota marginal, cuyos efectos se retrotraerán a la fecha de la constitución de la misma.

Si no constare la aceptación después de transcurridos dos meses, a contar desde el requerimiento que a dicho efecto se haya realizado, podrá cancelarse la hipoteca a petición del dueño de la finca, sin necesidad del consentimiento de la persona a cuyo favor se constituyó.



En relación a la interpretación del precepto, nos resulta de interés la siguiente sentencia:



Tribunal Supremo (Sala de lo Civil)

Sentencia de 11 marzo 1991. RJ 1991\2213

HIPOTECA: unilateral: cancelación: procedencia: falta de aceptación en el plazo legal: requerimiento de aceptación: validez del realizado por Notario mediante correo certificado con acuse de recibo: no es un verdadero requerimiento que exija la notificación personal del notario al interesado.



el citado art. 141 no contiene un verdadero requerimiento o exhortación requisitoria, ya que a la persona beneficiada con la hipoteca unilateral, no se le comunica para que haga o deje de hacer algo, simplemente se le da noticia de la existencia de la formalización hipotecaria, y se le deja en absoluta libertad para que proceda según sus intereses





Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.

Aquí le dejo el trabajo solicitado, cualquier duda, estoy a su disposición. Disculpe la demora y el horario, pero no me fue posible terminarlo antes.

Saludos!
Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.

Estimada María,

Confío en que el trabajo le sea de utilidad y por favor le pido que no se olvide de valorar mi respuesta.

Saludos!
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