Cómo funciona JustAnswer:
  • Preguntar a un Experto
    Los expertos tienen muchos conocimientos valiosos y están dispuestos a ayudar en cualquier pregunta. Credenciales confirmadas por una empresa de verificación perteneciente a Fortune 500.
  • Obtener una respuesta profesional
    Por correo electrónico, mensaje de texto o notificación mientras espera en su sitio.
    Haga preguntas de seguimiento si lo necesita.
  • Garantía de satisfacción plena
    Garantizamos tu satisfacción.
Formule su propia pregunta a eduardolm
eduardolm
eduardolm, Licenciatura
Categoría: Derecho Laboral
Clientes satisfechos: 1903
Experiencia:  Licenciado en Derecho Diplomado en Escuela de Práctica Jurídica Con despacho profesional abierto
55429999
Escriba su pregunta sobre Derecho Laboral aquí...
eduardolm está en línea ahora

El Director General de una empresa multinacional, con contrato

Pregunta del cliente:

El Director General de una empresa multinacional, con contrato de alta dirección es sancionado 15 días con suspensión de empleo, prohibiendo que se comunique con el resto de empleados, cortando comunicación y acceso al servidor de la empresa y exigiendo la devolución del móvil y del portátil del alto directivo, porque los auditores de la empresa habían detectado un uso desmesurado y gasto excesivo en llamadas personales desde el extranjero con el movil de empresa. Dicen que las normas de la compañía prohiben el uso personal del movil. Durante los 10 años de antigüedad en la empresa nunca se ha cuestionado este tipo de gasto, teniendo en cuenta que el trabajador dedica más del 50% de su tiempo a viajar por motivos de trabajo, abriendo nuevos mercados. La factura del último año ha superado los 50.000 euros, aunque la compañía de teléfono reintegró más de 10.000 por error de facturación en la descarga de datos en itinerancia. Años antes ha tenido un consumo anual de móvil unos 30.000 euros. En la carta de sanción se dan 7 días para que presente alegaciones, aunque apenas cuenta con datos a su disposición porque no puede acceder a la información de la empresa. El alto directivo propone resarcir a la empresa en los gastos que considere excesivos. La empresa desestima las alegaciones y despide al trabajador mediante despido disciplinaro por trangresión de la buena fe y abuso en el ejercicio de sus funciones.
El contrato de alta dirección excluye que sea de aplicación el convenio colectivo del sector ¿Sería nula esa cláusula?.
En la carta de sanción y en la carta de despido no se informa al alto de directivo del derecho a que esté presente un representante de los trabajadores, ¿debería haberse hecho, pesea a la exlusión de derechos sindicales que hace la legislación del contrato de alta dirección?.
Con la carta se entregan las facturas del movil donde queda acreditado el consumo de ese año, pero no la del reintegro que posteriormente hizo la compañia del teléfono, ni las facturas de años anteriores indicativas nivel de gasto habitual.
No ha mediado ningún aviso previo a la carta de sanción respecto a su conducta, pese a que trimestralmente rinde cuentas de sus gastos con la compañía al departamento financiero. De forma inmediata se nombra en su puesto al Director financiero. ¿Creen que existe posibilidad de reclamar nulidad por vulneración de derechos fundamentales? ¿Existe indefensión? ¿y persecución?
Enviada: hace 4 año.
Categoría: Derecho Laboral
Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.

eduardolm :

Buenos días,

eduardolm :

Estimado cliente, paso a dar lectura a su pregunta y a darle respuesta

eduardolm :

Le ruego aguarde unos minutos en línea para proceder a prepara la respuesta a su consulta

eduardolm :

En el caso que me comenta estamos ante un supuesto donde no es de aplicación el Estatuto de los Trabajadores, sino la norma específica por la que rigen los contratos de alta dirección que es el Real Decreto 1382/1985

eduardolm :

Por tanto, en el análisis del caso que usted me comenta, hay que analizar una serie de cuestiones.

Customer:

cuáles?

eduardolm :

En primer lugar, entiendo que no se ha producido una transgresión de la buena fe contractual, por los datos que usted me aporta. Fundamentalmente, porque el empresario ampara su petición en el hecho de que que se ha procedido a gastar facturas abusivas

eduardolm :

Sin embargo, el hecho es que son facturas similares a las de otros años (40.000 euros reales de gastos frente a 30.000)

eduardolm :

Por tanto, entiendo que no existen tal trangresión de la buena fe contractual

eduardolm :

Realmente supone un incremento del 25% de gasto telefónico respecto a años pasados

eduardolm :

No es, desde luego, una cantidad significativa como para ser considerada como trangresión de la buena fe

eduardolm :

Por tanto, entiendo que usted podría recurrir ese despido que el mismo sea declarado improcedente.

eduardolm :

En segundo lugar, tampoco nos hayamos ante la extinción del contrato del trabajador por voluntad unilateral del empresario, puesto que no se han puesto a su disposición los 3 meses de preaviso que marca el artículo 10.1 de la norma que antes le cité

eduardolm :

Por tanto, el despido se podría recurrir por ser considerado improcedente, por no ajustarse a derecho

eduardolm :

En segundo lugar, le quería comentar del tema de las indemnizaciones que pudiera usted solicitar. Sería las previstas en su contrato. En caso de no estar previstas, por contrato, la norma marca que serían 20 días por año trabajador con un máximo de una anualidad, de conformidad con el artículo 11.2:

eduardolm :

Dos. El contrato podrá extinguirse por decisión del empresario mediante despido basado en el incumplimiento grave y culpable del alto directivo, en la forma y con los efectos establecidos en el artículo 55 del Estatuto de los Trabajadores; respecto a las indemnizaciones, en el supuesto de despido declarado improcedente se estará a las cuantías que se hubiesen pactado en el contrato, siendo en su defecto de veinte días de salario en metálico por año de servicio y hasta un máximo de doce mensualidades.

Customer:

Interesa más alegar nulidad. Hay posibilidad? Seria nula la clausula del contrato q excluye la aplicacion del convenio? deberia haberse informado del derecho a estar presente el representante de los trabajadores?

eduardolm :

Es que esa cláusula, no es nula, por la sencilla razón de que efectivamente, no les de aplicación el convenio porque es una contrato de alta dirección. No estamos ante un contrato de trabajador, sino ante un contrato de alta dirección.

eduardolm :

Se rige por el contrato firmado y en su defecto por el Real Decreto 1382/1985

eduardolm :

Por tanto, entiendo lo que me comenta, pero no lo veo viable en absoluto, y procedería centrarse en recurrir ese despido, que se declare improcedente, y percibir la máxima indemnización legal

eduardolm :

Fíjese además lo que nos dice el Decreto que le indiqué:

eduardolm :

Artículo 16. Derechos de representación.


Sin perjuicio de otras formas de representación, el personal de alta dirección no participará como elector ni como elegible en los órganos de representación regulados en el Título II del Estatuto de los Trabajadores.

eduardolm :

No veo indicios de nulidad que pudieran haber declarado el despido nulo, no obstante, en la demanda de despido se puede solicitar la nulidad del despido o que subsidiariamente sea declarado improcedente

Customer:

Cómo probaria la improcedencia o la nulidad?

eduardolm :

La nulidad hay que ampararla, no en un defecto formal, sino en la violanción de un derecho fundamental (artículos 15 a 19 de la CE) y honestamente, es difícil

eduardolm :

Cómo probaria la improcedencia o la nulidad?

eduardolm :

Para probarla la improcedencia, fundamentalmente, acreditar gastos telefónicos comparativamente con este años, para que se vea que no hay diferencia substancial

Customer:

Cómo probarias la improcedencia o la nulidad?

eduardolm :

En segundo lugar, aportar la sanción primera,lo cual es incompatible, puesto que primero le sancionan con 15 días de empleo y después, sin mediar causa nueva, le sancionan con un despido improcedente

eduardolm :

Tiene usted las facturas de teléfono? conoce el términal y compañía telefónica no es cierto? En un proceso judicial se podría emitir un oficio a la compañía de teléfono, para que acreditase consumos de dicho terminal

eduardolm :

Consumos referentes a los últimos años, donde se vea que el gasto no es excesivo en comparación a otros años

Customer:

Comunican que la sanción es una medida preventiva para proceder a la investigación

eduardolm :

Eso no tiene mucha lógica, no y en todo caso, no se atendido al contenido de sus alegaciones. Dicha sanción tendría que estar prevista en el contrato para poder aplicarla, cuestión ésta que yo desconozco

eduardolm :

En todo caso, es importante que proceda a recurrir en el plazo de 20 días, sino su acción caducaría

Customer:

el hecho de aislarle para investigar no atenta su derecho a la dignidad? No genera indefensión? Como se puede llevar esa decisión confidencialmente?

eduardolm :

No es fácil invocar una atentado contra la dignidad de la persona por ese hecho. No obstante, como le indico, en una reclamación puede realizarse la petición de la nulidad del despido y, subsidiriamente, para el caso de que no sea aceptada, que se declare improcedente. Esta es la acción y estrategia que suele utilizar en casos como el suyo.

Customer:

20 días para el despido, l

eduardolm :

Amparar el atentado a la dignidad de la persona en el mero hecho de que se le apartó de la empresa temporalmente, lo veo poco viable. Y además, esto no tiene relación con el despido. El despido, debería venir motivado en una vulneración de derechos fundamentales. Es el despido el que debe atentar contra un derecho fundamental, y no la previa sanción

Customer:

la empresa indica en la carta de sanción que la medida se lleva a cabo con confidencialidad, eso ya justifica que no se vulneran los derechos del trabajador que no tiene soporte documental para defenderse ni contra la sanción ni contra el despido?

Customer:

el despido se fundamenta en el resultado de una investigación que vulnera derechos, no?

eduardolm :

Es la sanción previa la que en todo caso, siendo muy laxos en la interpretación atenta contra su dignidad, pero el despido posterior. Contra el despido puede usted defender a través de un proceso judicial. En el despido, no existe un trámite de alegaciones previo empresa-trabajador

eduardolm :

El despido se fundamenta en el hecho de que usted ha hecho un gasto excesivo de facturas de teléfono. Yo ojalá le pudiera dar una impresión favorable a la nulidad del despido, pero no lo veo. El despido puede tener falta de causa o errores formales, pero eso no es causa de nulidad

eduardolm :

Como le dije, se puede pedir la declaración del despido nulo y subsidiariamente improcedente, así no perdería ninguna de las dos opciones. Ahora bien, a mi juicio no hay nulidad

Customer:

deberían haberse informado del derecho a estar presente representante de los trabajadores en las dos cartas?

eduardolm :

No, porque no hay tal deber al ser de aplicación el artículo, toda vez que no tiene porque estar presente un representante de los trabajadores, porque es un contrato de alta dirección.

Customer:

De estimarse nulidad hay salarios de tramitación?

eduardolm :

Si se estimara la nulidad, habría salarios de tramitación, desde la fecha del despido, hasta la fecha de la readmisión

eduardolm :

Cobraría todo ese tiempo como su hubiera estado trabajando

eduardolm :

Tendría salarios de tramitación más readmisión obligatoria por la empresa

Customer:

pese a que se trate de un contrato de alta dirección?

Customer:

en eso sí se aplica el Estatuto y en lo de los representantes no?

eduardolm :

El estatuto de los trabajadores se aplica con carácter supletorio, a lo no previsto en esa norma que le indico (Real Decreto 1382/1985)

eduardolm :

Artículo 3. Fuentes y criterios reguladores.


Uno. Los derechos y obligaciones concernientes a la relación laboral del personal de alta dirección se regularán por la voluntad de las partes,con sujeción a las normas de este Real Decreto y a las demás que sean de aplicación.


Dos. Las demás normas de la legislación laboral común, incluido el estatuto de los trabajadores, solo serán aplicables en los casos en que se produzca remisión expresa en este Real Decreto, o así se haga constar especialmente en el contrato.

Customer:

ni el contrato, ni el Real Decreto hacen referencia a salarios de tramitación

eduardolm :

Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Sección1ª)


Sentencia de 18 junio 2012. RJ 2012\8125



ALTA DIRECCION: efectos del despido nulo por lesión de derechos fundamentales: readmisión obligatoria y abono de los salarios dejados de percibir. UNIFICACION DE DOCTRINA: inexistencia de contradicción por ser diferentes los hechos: reanudación de la relación laboral ordinaria tras la extinción de la especial de alta dirección.


eduardolm :

El despido nulo en contratos de alta dirección considera el TS que lleva salarios de tramitación

Customer:

de qué forma se podría acreditar que ha vulnerado su dignidad? porque dado que ya tienen otro directivo ocupando su puesto la nulidad sería la medida menos deseable para la empresa y la más idónea para el directivo.

Customer:

despedido

Customer:

Gracias XXXXX XXXXX sentencia

eduardolm :

Entiendo, habría que indagar un poco más. Existía alguna baja adoptada recientemente por el directivo, algún baja de previsible iniciación, pro hijos, por ejemplo?

Customer:

La situación de ansiedad y depresión ha venido motivada después. Es consciente de la repercusión en el sector y los rumores son imparables. Eso dificulta su acceso a un puesto de trabajo

Customer:

su imagen ha quedado dañada, pese a que se diga que ha sido confidencial.

eduardolm :

Lo único para intentar considerar nulo el despido, es probar que se ha producido con violación de derechos fundamentale, o acreditar un mobbing, que sería lo que más se podría parecer su situación.

eduardolm :

Otra opción es la siguiente

eduardolm :

¿Se ha iniciado por el empresa, o su familia o de previsible iniciación, algún tipo de acción judicial contra la empresa?

eduardolm :

Sería una vía para intentar una nulidad

Customer:

de qué forma acreditaria mobbing?

eduardolm :

Se suele acreditar a través de menosprecios hacia el directivo, hacerlo de menos en el trabajo, ordenarle funciones que no le son propias, apartarlo de tomas de decisión que le competen. En definitiva, actuar contra él de manera que se produzca un acoso y menosprecio a su persona

Customer:

no hay familia de reciente creación. Se valora emprender acción cuando se encuentre en mejor situacion emocional

eduardolm :

Se puede acreditar con comunicaciones, mails, informes psicológicos, testificales, etc.

eduardolm :

Se valoraría haber emprendido acción judicial ante del despido, no sé si es el caso. Es decir, el despido debe venir motivado porque el directivo emprendía acciones con la empresa o le constaba a la empresa que las iba a emprender

eduardolm :

Se vulneraría entonces el derecho a la tutela judicial efectiva

Customer:

se está valorando esa opción

eduardolm :

Pues esa sería una vía para intentar declarar la nulidad del despido, porque repetida jurisprudencia considera que es causa de despido el haber iniciado acciones contra la empresa

eduardolm :

Y entienden que el despido responde a eso

Customer:

y si ese paso no ha dado?

eduardolm :

Cómo? no entiendo esta última pregunta

eduardolm :

Quiere decir, si no ha denunciado previamente a la empresa?

eduardolm :

Bastaría con que la empresa tuviera conocimiento que iba a proceder frente a ella judicialmente

eduardolm :

Claro que aquí entramos en la dificultad de la prueba

Customer:

no se ha presentado ninguna reclamación

eduardolm :

Entonces es difícil y la vía más próxima podría ser un acoso de la empresa, en el hecho de que se le mantiene sancionado fuera de la empresa sin causa justa. La primera que se hablaba en esta pregunta, aunque yo no lo termino de ver. El hecho de que esa sanción no tengan soporte legal y que se haga para atentar contra su dignidad, de mantenerlo fuera de la empresa, sin que dicha sanción se hubiera previsto en el contrato de alta dirección

eduardolm :

Se optó por la medida más gravosa frente al trabajador, y aquella que más daña su imagen

eduardolm :

Sería la única vía que intentar explotar para que se declarase esa nulidad, o la más convincente a mi juicio

Customer:

El daño a su imagen es lo que habría que acreditar frente, pese a que se diga que ha sido confidencial, no?

Customer:

de qué forma podría acreditarse?

eduardolm :

En el ámbito judicial se podría acreditar por cualquier medio válido en derecho. En todo caso, podría presumirse si es público y notorio en el ámbito empresarial en el que se mueve

eduardolm :

Es decir, si es un hecho al que se ha dado publicidad o que conoce mucha gente en ese ámbito, se podría reclamar por esta vía

eduardolm :

Dígame más dudas si tiene

Customer:

sólo decirle si puede ser más explícito en este último punto, porque no me ha quedado muy clara la forma de probarlo

eduardolm :

Sí, le comento

Customer:

Gracias XXXXX XXXXX Un saludo.

Customer:

perdón, pensé que había contestado

eduardolm :

El daño a su imagen se produciría en el caso de que en el ámbito empresarial en el que se mueve el directivo, se llegara a conocimiento por parte de compañeros de trabajo, directivos de otras empresas, etc. que él ha sido suspendido de empleo y sueldo, bien a través de un conocimiento directo, pero también a través de conocimiento indirecto (la suspensión de reuniones, de procesos de negociación, etc.) Es decir, la idea de que la imagen del directivo se ha dañado se produce cuando toman conocimiento otros colegas de profesion

eduardolm :

Si tiene más dudas, puede plantearlas

Customer:

es decir, mediante testigos, no?

Customer:

de fuera de la empresa?

eduardolm :

Sería una prueba muy válida

eduardolm :

La testifical de personas fuera de la empresa, valdría perfectamente

Customer:

Gracias XXXXX XXXXX

eduardolm :

Muchas gracias XXXXX XXXXX por confiar en nosotros y por favor, no olvide valorar mi respuesta

Customer:

Saludos.

eduardolm :

Saludos cordiales,

eduardolm :

Eduardo,

eduardolm y otros otros especialistas en Derecho Laboral están preparados para ayudarle