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letrado14
letrado14, Abogado
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TENGO EL 50% DE UNA S.L., EL 100% DE OTRA S.L. Y EL 90% DE

Pregunta del cliente

TENGO EL 50% DE UNA S.L., EL 100% DE OTRA S.L. Y EL 90% DE OTRA. EN LA SOCIEDAD QUE TENGO EL 50% SU UNICO Y TOTAL ACTIVO ES UN INMUEBLE. ESTOY CASADO EN GANANCIALES. VOY A COMPRAR EL OTRO 50% DE LA S.L. DE LA QUE TENGO EL 50%. ¿COMO PUEDO COMPRARLA PARA QUE NO ME APLIQUEN EL 108 DE LMV?
Enviada: hace 4 año.
Categoría: Impuestos
Experto:  eduardolm escribió hace 4 año.

Buenas tardes,

Estimado cliente, entiendo que la Ley del Mercado de Valores no es aplicable al caso que me comenta, por lo que dicho precepto no se aplicaría. La Ley del Mercado de Valores está pensada para ser aplicada, como dice la propia norma a cualquier valor negociable, cualquier derecho de contenido patrimonial, cualquiera que sea su denominación, que por su configuración jurídica propia y régimen de transmisión, sea susceptible de tráfico generalizado e impersonal en un mercado financiero.

No es este el supuesto que usted me indica dado que se trata de la compraventa de participaciones sociales de la SL en un mercado no generalizado.

De dejo la referencia a la norma, puede consultarlo en el artículo 2 de la misma:

http://noticias.juridicas.com/base_datos/Fiscal/l24-1988.t1.html#c1

En principio la compraventa de participaciones sociales está sujeta a la liquidación del impuesto de la renta por la ganancia obtenida (el vendedor) y del impuesto de la compra que será el de Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y de Actos Jurídicos Documentados. Por lo tanto, estos son los impuestos que se han de liquidar respectivamente por vendedor y comprador, pero a usted no se le aplicaría la fiscales de la ley del mercado de valores porque son unos valores que no están expuestos en un mercado generalizado como puede ser la Bolsa, no es aplicable a su caso la LMV porque sencillamente esa norma es de aplicación a otros supuestos.

Aprovecho para decirle que la transmisión de las participaciones sociales ha de elevarse a escritura pública y abonar los correspondientes aranceles del Notario.

Por lo tanto, en su caso no debe preocuparse puesto que no estamos hablando de sociedades sujetas a cotización bursátil en un mercado generalizado y no será de aplicación el artículo que usted me indica.

POR FAVOR, NO OLVIDE ACEPTAR LA RESPUESTA Y ASIMISMO PODRÁ SOLICITARME MÁS ACLARACIONES SI DESEA. Saludos cordiales.

Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Entiendo que lo que usted pregunta es cómo tributar por el Impuesto de Transmisiones patrimoniales y beneficiarse de la exención establecida en el artículo 45.I.B).9º del Texto Refundido de la Ley Impuesto Transmisiones Patrimoniales y AJD., sin que se le aplique la regla establecida en el artículo 17.2 del mismo texto legal.

La regla al respecto es muy clara, por lo que siendo un inmueble el único activo de la Sociedad, será complicado "camuflar" el dato para evitar tributar como si fuera la transmisión de un inmueble y no transmisión de participaciones.

Si usted hace la declaración beneficiándose de la exención, es probable que le abran un procedimiento tributario, le obliguen a tributar por transmisión de inmuebles (TPO) y le apliquen una sanción (elevada). Además, si el valor de la cuota defraudada es superior a 120.000€ (dependerá del valor del inmueble), tenga en cuenta que puede cometer un delito del artículo 305 del Código Penal, penado con prisión de uno a cinco años y multa del tanto al séxtuplo de la citada cuantía.

Además, cualquier operación del tipo: "poner las participaciones que voy a transmitir, a nombre de otra sociedad", etc, está regulada y controlada por Hacienda, sobre todo en los tiempos que corren...

Bajo mi punto de vista, lo más recomendable en estos casos es cumplir.
Siento no poder darle otra respuesta.

quedo a su disposición para cuantas aclaraciones necesite.

Si mi respuesta es de su agrado, ruego la acepte para que la página me bonifique sin coste adicional para usted.
letrado14, Abogado
Categoría: Impuestos
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Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Estimado cliente:

Estoy a su disposición para cuantas aclaraciones desee.

Le ruego acepte mi respuesta para que la página me bonifique, para lo que no se le hará ningún cargo adicional a usted. Seguiré respondiendo sus preguntas aunque acepte la respuesta.

Un cordial saludo
Cliente: escribió hace 4 año.

efectivamente lo que preguntoo es por el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y el beneficio de la exención que me comentas. La respuesta no es buena, eso es lo que me temia. Pero a nombre de quien podria poner las participaciones para no pagar el impuesto, el impuesto me sale bastante en estos tiempos, si me comentas a nombre de la sociedad, que me imagino que es por la participacion que temgo, o cual es problema, podrian comprar las participaciones mi mujer o mi hijos casados y no pagar el impuesto.

Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Siento volver a darle respuesta negativa.

El artículo 108 de la Ley del Mercado de Valores se le aplicaría a cualquier persona o sociedad que adquiera participaciones de una sociedad mayoritariamente inmobiliaria.

Por tanto, es indiferente si la pone a su nombre, a nombre de sus hijos, esposa, o una sociedad distinta... Cualquier solución está controlada por Hacienda.

Gracias por aceptar la respuesta, estaré encantado de ayudarle en la medida en que me sea posible.
Cliente: escribió hace 4 año.

Artículo 108.

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LMV

1. La transmisión de valores, admitidos o no a negociación en un mercado secundario oficial, estará exenta del Impuesto sobre el Valor Añadido y del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados.

2.

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Quedan exceptuadas de lo dispuesto en el apartado anterior las transmisiones realizadas en el mercado secundario, así como las adquisiciones en los mercados primarios como consecuencia del ejercicio de los derechos de suscripción preferente y de conversión de obligaciones en acciones o mediante cualquier otra forma, de valores, y tributarán por la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados como transmisiones onerosas de bienes inmuebles, en los siguientes supuestos:

Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Creo que ha habido un error, me ha copiado parte del artículo 108 LMV.

¿Tiene alguna pregunta más?
Cliente: escribió hace 4 año.
TOTALMENTE EN DESACUERDO, SI LA COMPRA LA REALIZA OTRA PERSONA QUE NO TENGA RELACION LA OPERACION ESTA EXENTA ARTICULO 45.I.B-9 del texto tefundido del la Ley del impuesto
Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Estimado cliente:
El artículo que usted menciona, el 45.I.B.9 del Texto Refundido del la Ley del ITP AJD establece una exención para transmisión de valores y participaciones. Sin embargo remite al art 108 de la Ley del Mercado de Valores para su regulación. Le copio este último:

Artículo 108.

1. La transmisión de valores, admitidos o no a negociación en un mercado secundario oficial, estará exenta del Impuesto sobre el Valor Añadido y del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados.

2. Quedan exceptuadas de lo dispuesto en el apartado anterior las transmisiones realizadas en el mercado secundario, así como las adquisiciones en los mercados primarios como consecuencia del ejercicio de los derechos de suscripción preferente y de conversión de obligaciones en acciones o mediante cualquier otra forma, de valores, y tributarán por la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados como transmisiones onerosas de bienes inmuebles, en los siguientes supuestos:

  1. Cuando los valores o participaciones transmitidos o adquiridos representen partes alícuotas del capital social o patrimonio de sociedades, fondos, asociaciones y otras entidades cuyo activo esté constituido al menos en un 50 % por inmuebles situados en territorio español, o en cuyo activo se incluyan valores que le permitan ejercer el control en otra entidad cuyo activo esté integrado al menos en un 50 % por inmuebles radicados en España, siempre que, como resultado de dicha transmisión o adquisición, el adquirente obtenga una posición tal que le permita ejercer el control sobre esas entidades o, una vez obtenido dicho control, aumente la cuota de participación en ellas. A los efectos del cómputo del 50 % del activo constituido por inmuebles, se tendrán en cuenta las siguientes reglas:

    1. A los efectos de este precepto, no se considerarán bienes inmuebles las concesiones administrativas y los elementos patrimoniales afectos a las mismas regulados en el Reglamento (CE) Nº 254/2009 de la Comisión de 25 de marzo 2009, que modifica el Reglamento (CE) Nº 1126/2008, por el que se adoptan determinadas Normas Internacionales de Contabilidad de conformidad con el Reglamento (CE) Nº 1606/2002 del Parlamento Europeo y del Consejo, en lo que respecta a la Interpretación Nº 12 del Comité de Interpretaciones de las Normas Internacionales de Información Financiera (CINIIF).

    2. Para realizar el cómputo del activo, los valores netos contables de todos los bienes se sustituirán por sus respectivos valores reales determinados a la fecha en que tenga lugar la transmisión o adquisición.

    3. No se tendrán en cuenta aquellos inmuebles, salvo los terrenos y solares, que formen parte del activo circulante de las entidades cuyo objeto social exclusivo consista en el desarrollo de actividades empresariales de construcción o promoción inmobiliaria.

    4. El cómputo deberá realizarse en la fecha en que tenga lugar la transmisión o adquisición de los valores o participaciones, a cuyos efectos el sujeto pasivo estará obligado a formar un inventario del activo en dicha fecha y a facilitarlo a la Administración tributaria a requerimiento de ésta.

    5. El activo total a computar se minorará en el importe de la financiación ajena con vencimiento igual o inferior a 12 meses, siempre que se hubiera obtenido en los 12 meses anteriores a la fecha en que se produzca la transmisión de los valores.

  2. Tratándose de sociedades mercantiles, se entenderá obtenido dicho control cuando directa o indirectamente se alcance una participación en el capital social superior al 50 %. A estos efectos se computarán también como participación del adquirente los valores de las demás entidades pertenecientes al mismo grupo de sociedades. En los casos de transmisión de valores a la propia sociedad tenedora de los inmuebles para su posterior amortización por ella, se entenderá a efectos fiscales que tiene lugar el hecho imponible definido en esta letra a. En este caso será sujeto pasivo el accionista que, como consecuencia de dichas operaciones, obtenga el control de la sociedad, en los términos antes indicados.

  3. Cuando los valores transmitidos hayan sido recibidos por las aportaciones de bienes inmuebles realizadas con ocasión de la constitución o ampliación de sociedades, o la ampliación de su capital social, siempre que entre la fecha de aportación y la de transmisión no hubiera transcurrido un plazo de tres años.

3. En las transmisiones o adquisiciones de valores a las que se refiere el apartado 2 anterior se aplicará el tipo correspondiente a las transmisiones onerosas de bienes inmuebles, sobre el valor real de los referidos bienes calculado de acuerdo con las reglas contenidas en la normativa vigente del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. A tal fin se tomará como base imponible:

  1. En los supuestos a los que se refiere la letra a del apartado 2 anterior, la parte proporcional sobre el valor real de la totalidad de las partidas del activo que, a los efectos de la aplicación de esta norma, deban computarse como inmuebles, que corresponda al porcentaje total de participación que se pase a tener en el momento de la obtención del control o, una vez obtenido, onerosa o lucrativamente, dicho control, al porcentaje en el que aumente la cuota de participación.

    Cuando los valores transmitidos representen partes alícuotas del capital social o patrimonio de entidades en cuyo activo se incluya una participación tal que permita ejercer el control en otras entidades, para determinar la base imponible sólo se tendrán en cuenta los inmuebles de aquellas cuyo activo esté integrado al menos en un 50 % por inmuebles.

  2. En los supuestos a que se refiere la letra b del apartado 2 anterior, la parte proporcional del valor real de los inmuebles que fueron aportados en su día correspondiente a las acciones o participaciones transmitidas.

4. Las excepciones reguladas en el apartado 2 de este artículo no serán aplicables a las transmisiones de valores admitidos a negociación en un mercado secundario oficial, siempre que la transmisión se produzca con posterioridad al plazo de un año desde la admisión a negociación de dichos valores. A estos efectos, para el cómputo del plazo de un año no se tendrán en cuenta aquellos períodos en los que se haya suspendido la negociación de los valores.

No obstante, cuando la transmisión de valores se realice en el ámbito de ofertas públicas de venta o de ofertas públicas de adquisición, no será necesario el cumplimiento del plazo previsto en el párrafo anterior.




Como ve, esta regla no establece ninguna distinción en cuanto a la persona que adquiere los valores. Es independiente de ello, se aplica a todo adquirente de participaciones de una sociedad de este tipo.

Consúlteme todas las dudas concretas que tenga al respecto. Estaré encantado de ayudarle.
Cliente: escribió hace 4 año.

Le adjunto contestacion de la administración, al parecer los criterios son distintos.

 

 

CONTESTACIÓN.- Se trata de la transmisión del 50% de las participaciones sociales de una S.L. que realiza uno de los partícipes en favor de la esposa del otro partícipe que ostenta el 50% restante de la participaciones. Esta es una operación sujeta a la modalidad transmisión patrimonial onerosa del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados que, de ser otro el adquirente, estaría exenta del Impuesto conforme a lo dispuesto en el artículo 45.I.B). 9) del Texto Refundido de dicha Ley. Dado que en este supuesto, es la sociedad de gananciales quien adquiere la totalidad de las participaciones de la sociedad limitada, cuyo único activo está constituido por un bien inmueble radicado en España, lo que le permite ejercer el control sobre la misma, en virtud de lo establecido en el artículo 108 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, no resulta aplicable la exención del artículo 45.I.B).9 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto. En consecuencia, la transmisión de dichas participaciones ha de tributar como transmisión patrimonial onerosa de un bien inmueble, al tipo de gravamen del 6,5%.

Atte., Servicio Central de Información

Administración Tributaria Canaria

Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Le ruego me facilite el número concreto de la consulta o la pregunta que se formuló para obtener esa respuesta para poder contestarle correctamente.

En cualquier caso, como puede usted leer, en la respuesta se establece:
es la sociedad de gananciales quien adquiere la totalidad de las participaciones de la sociedad limitada, cuyo único activo está constituido por un bien inmueble radicado en España, lo que le permite ejercer el control sobre la misma, en virtud de lo establecido en el artículo 108 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, no resulta aplicable la exención del artículo 45.I.B).9 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto.


Cliente: escribió hace 4 año.

En eso estoy de acuerdo, la contestación tambien añade "de ser otro el adquirente, estaría exenta del Impuesto conforme a lo dispuesto en el artículo 45.I.B). 9) del Texto Refundido de dicha Ley." Hay que leer todo.

 

Pero en su respuesta dice "Como ve, esta regla no establece ninguna distinción en cuanto a la persona que adquiere los valores. Es independiente de ello, se aplica a todo adquirente de participaciones de una sociedad de este tipo."

Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Le he pedido el nombre de la pregunta o número de la consulta por dos cuestiones.

1. Hay que analizar si la consulta es vinculante. Si no lo es (se lo puedo afirmar casi con total seguridad), su contenido tiene poca importancia, ya que la administración no tendrá por qué aplicarla.

2. Si usted analiza el artículo 108 LMV, se establecen tres vías a la excepción a la exención:

- Cuando los valores o participaciones transmitidos o adquiridos representen partes alícuotas del capital social o patrimonio de sociedades, fondos, asociaciones y otras entidades cuyo activo esté constituido al menos en un 50 % por inmuebles situados en territorio español,
- o en cuyo activo se incluyan valores que le permitan ejercer el control en otra entidad cuyo activo esté integrado al menos en un 50 % por inmuebles radicados en España, siempre que, como resultado de dicha transmisión o adquisición, el adquirente obtenga una posición tal que le permita ejercer el control sobre esas entidades
- o una vez obtenido dicho control, aumente la cuota de participación en ellas.

Probablemente la cuestión se refiera a una de ellas. Pero si no entra a "jugar" una, entraría a jugar la otra, por lo que al final siempre tendría que tributar.

Le ruego me proporcione el título de la pregunta o número de la consulta para poder darle la información con total precisión.
Cliente: escribió hace 4 año.
6513
Experto:  letrado14 escribió hace 4 año.
Con esos datos no puedo acceder a la consulta. si tiene la pregunta que se hizo a la administración, le ruego me la facilite.

En cualquier caso, con ese número, le adelanto que la consulta no es vinculante. El formato del número de las consultas vinculantes es "Vxxxx-aa"

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