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Necesito ayuda para completar una práctica de Derecho Merc

Pregunta del cliente

Necesito ayuda para completar una práctica de Derecho Mercantil
Enviada: hace 1 año.
Categoría: Legal
Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Dígame en que puedo ayudarle, que dudas puedo resolverle, y estaré encantado de ayudar
Gracias
Cliente: escribió hace 1 año.

Comentar y analizar la siguiente sentencia que se adjunta

EDJ 2004/158049
Audiencia Provincial de Avila, sec. 1ª, A 26-2-2004, nº 16/2004, rec. 41/2004
Pte: Villalaín Ruiz, Emilio Ramón
Resumen
Desestima la AP el recurso de apelación interpuesto por la entidad demandada contra la resolución de primera instancia por la que
como medida cautelar se acuerda la suspensión de los acuerdos otorgados por la sociedad recurrente. La resolución recurrida valora
correctamente el "fumus boni iuris" de la pretensión, que no es la defensa de una correcta, beneficiosa, productiva o perdurable
actividad mercantil social, sino si es posible, o no, estimar que la convocatoria de la junta general es nula.
NORMATIVA ESTUDIADA
Ley 1/2000 de 7 enero 2000. Ley de Enjuiciamiento Civil LEC
art.725
ÍNDICE
ANTECEDENTES DE HECHO ................................................................................................................................................. 1
FUNDAMENTOS DE DERECHO ............................................................................................................................................ 2
FALLO ........................................................................................................................................................................................ 3
CLASIFICACIÓN POR CONCEPTOS JURÍDICOS
MEDIDAS CAUTELARES
MEDIDAS ESPECÍFICAS
Suspensión de acuerdos sociales
FICHA TÉCNICA
Procedimiento:Apelación, Medidas cautelares
Legislación
Aplica art.725 de Ley 1/2000 de 7 enero 2000. Ley de Enjuiciamiento Civil LEC
Cita art.398, art.529.3, art.726 de Ley 1/2000 de 7 enero 2000. Ley de Enjuiciamiento Civil LEC
Cita art.126 de RDLeg. 1564/1989 de 22 diciembre 1989. TR Ley Sociedades Anónimas
Cita art.7 de RD de 24 julio 1889. Código Civil
En Ávila, a veintiséis de febrero de dos mil cuatro. 26 de febrero de 2004
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- En el procedimiento de PROCEDIMIENTO ORDINARIO 267/2003, seguidos ante el JDO. 1A. INST. E Instrucción N.
1 de ARÉVALO, y del que el presente Rollo 41/2004 dimana, se interpuso recurso de apelación por FERRETERÍA Y MATERIALES
ÁLVAREZ, SA (FEMALSA) representado en la instancia por el procurador JESÚS JAVIER GARCÍA CRUCES GONZÁLEZ, y
defendido por el Letrado RECAREDO F. ARGÜELLES GARCÍA, contra Juan Carlos representado en la instancia por el procurador
ISABEL MILLÁN SECO y defendido por el Letrado GREGORIO HERNÁNDEZ SÁNCHEZ; se dictó auto de fecha 2 de diciembre
de 2003, cuya parte dispositiva dice:"Que estimando la solicitud formulada por el Procurador Dª Isabel Millán Seco, en nombre y
representación de D. Juan Carlos, debo acordar como medida cautelar la suspensión de los todos los acuerdos adoptados en la Junta
General de la Compañía Ferreterías y Materiales Álvarez S.A., de 25 de julio de 2003, así como la anotación preventiva de la demanda
de este procedimiento en el Registro Mercantil de Ávila; lo que se llevará a efecto una vez que por el actor se preste fianza en la
cantidad de 6.010,12 euros (seis mil diez euros con doce céntimos), que podrá otorgarse en un plazo de cinco días, en cualquiera de
las formas previstas en el párrafo 2º apartado 3º del artículo 529 de la LEC EDL 2000/77463 ; y con expresa imposición en costas a
la parte demandada.
Una vez prestada caución, diríjase mandamiento por duplicado al Sr. Registrador de la Propiedad Mercantil de Ávila, para la práctica
de las anotaciones interesadas."
Actúa como Ponente de la Sala el Ilmo. Sr. D. EMILIO RAMÓN VILLALAÍN RUIZ.
SEGUNDO.- Contra dicha resolución, se interpuso en tiempo y forma recurso de apelación por la parte demandada, que fue admitido
y seguido el trámite legal, se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial para su resolución, dando lugar a la formación del presente
EDITORIAL JURIDICA - BUCA 2 © Lefebvre-El Derecho, S.A.
Rollo, quedando el procedimiento para deliberación, votación y dictar la correspondiente resolución al no considerarse necesaria la
celebración de vista pública.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- En el marco de una pretensión de anulación, por defecto en la convocatoria, de la totalidad de los acuerdos adoptados
en junta celebrada por la mercantil Ferretería y Materiales Álvarez S.A. el 25 de julio del 2003, se solicitó por la parte actora y adoptó el
Juzgado de 1ª Instancia la medida cautelar de suspensión de los acuerdos sociales allí adoptados, sujetando esa medida a la prestación
previa de caución por importe de 6.010,12 euros. La caución fue prestada el 5 de diciembre del 2003, librándose mandamiento al Registro
Mercantil de Ávila para anotación de la demanda presentada e inserción del auto de 2 de diciembre anterior.
Dicho auto fue recurrido por la representación de la propia mercantil por las siguientes razones:
1ª.- No recoger las alegaciones de la parte demandada.
2ª.- Valorar erróneamente la prueba sobre el bonus fumus iuris del actora.
3ª.- El fondo de la litis.
4ª.- Infracción de los artículos 726 de la Ley de Enjuiciamiento y 145 del Reglamento del Registro Mercantil, y de la jurisprudencia
que lo interpreta.
5ª.- Infracción del artículo 7 del Código Civil EDL 1889/1 .
SEGUNDO.- El artículo 725 de la Ley de Enjuiciamiento Civil EDL 2000/77463 establece claramente cual es el objeto y finalidad
de una medida cautelar: hacer posible la efectividad de la eventual sentencia estimatoria de modo que no pueda verse impedida o
dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso pendiente. En este procedimiento se pretende la nulidad de
acuerdos sociales, cuyo contenido exacto, por cierto no aparece certificado en las actuaciones, pero que existe acuerdo entre las partes
en que afectan a dos extremos esenciales en el desarrollo de la actividad de una sociedad mercantil cuales son el nombramiento de
dos administradores mancomunados, el cese del actor en el cargo de administrador, también mancomunado, y la posible segregación
de la actividad de la empresa en dos ramas de actuación a través de los procedimientos contemplados en la normativa general de las
sociedades anónimas. La estimación de tal pretensión implicaría no ya el cese de los administradores nombrados sino la nulidad radical y
absoluta de todos sus actos de administración desde julio del 2003 con las negativas consecuencias que para la actividad social supondría
la deslegitimación de los administradores nombrados.
El Juzgado de instancia, como se infiere de la resolución recurrida, ha declarado una suspensión provisional de los acuerdos adoptados
que produce un primer efecto en la esfera de actuación de los administradores mancomunados nombrados cual es que carecen de
legitimación para gestionar y representar a la sociedad desde que se adoptó la resolución judicial (de ahí la publicidad registral) y, caso
de estimarse la demanda, desde el mismo momento en que fueron nombrados. Así planteada la cuestión, resulta evidente que este es
uno de los supuestos en los que de forma más intensa se evidencia la necesidad de examinar el bonus fumus iuris del actor.
Se parte de una situación consolidada de administración mancomunada de una sociedad mercantil anónima que se configura por
acuerdo de la Junta General con una duración de cinco años. Plazo que terminaría en junio del año 2003. Concluido ese plazo, obviando
la posibilidad de instar convocatoria judicial de junta general, uno de los administradores mancomunados convoca, por su cuenta, eso
sí con las formalidades exigidas por la Ley, una Junta General para el día 18 de julio del 2003. Parece ser que en segunda convocatoria,
se celebra Junta general el 25 de julio del 2003 y en ella es cesado el actor, también administrador mancomunado, y sustituido por su
hermana Dª María Angustias.
Así expresados los términos del litigio, el bonus fumus iuris debe venir referido, exclusivamente, a la posible ilegalidad de la
convocatoria así efectuada que, de apreciarse, llevaría a la nulidad de la celebración de la junta y, por ende, de los acuerdos en ella
adoptados. D. Lorenzo convoca la junta general en su condición de administrador mancomunado de la sociedad, algo que pugna con esa
misma mancomunidad. Si, además, con esa convocatoria obtiene una decisión de exclusión del actor en la administración mancomunada
y su sustitución por otra socia, siempre desde el punto de vista del bonus fumus iuris, resulta evidente que, siempre y cuando todo ello
se acredite a través de la prueba practicada en el pleito principal, la pretensión puede llegar a ser estimada.
La resolución recurrida, en contra de lo que se sostiene por la mercantil recurrente, tiene en cuenta, aunque no las acoja, las alegaciones
de la demandada, y, como acabamos de indicar, valora correctamente el bonus fumus iuris de la pretensión, que no es la defensa de
una correcta, beneficiosa, productiva o perdurable actividad mercantil social, sino si es posible, o no, estimar que la convocatoria de
la junta general del 25 de julio del 2003 es nula.
Las alegaciones referentes al fondo del litigio habrán de ser resueltas, en su caso, si se interpone recurso de apelación contra la
sentencia, y no se puede pretender que, en sede de medidas cautelares se hagan pronunciamientos judiciales sobre la caducidad o
persistencia del nombramiento mancomunado anterior a la junta cuyos acuerdos se impugnan salvo para señalar que: 1º.- El artículo 126
de la Ley de Sociedades Anónimas EDL 1989/15265 señala que" Los administradores ejercerán su cargo durante el plazo que señalen
los estatutos sociales, el cual no podrá exceder de cinco años. Podrán ser reelegidos una o más veces por períodos de igual duración
máxima". 2º:- El artículo 145 del Reglamento Mercantil, a su vez, señala que: 1. El nombramiento de los administradores caducará
cuando, vencido el plazo, se haya celebrado la Junta General siguiente, o hubiese transcurrido el término legal para la celebración de la
© Lefebvre-El Derecho, S.A. 3 EDITORIAL JURIDICA - BUCA
Junta que deba resolver sobre la aprobación de cuentas del ejercicio anterior. 2. La inscripción del nombramiento de administradores por
el Consejo de Administración mediante cooptación de entre los accionistas, caducará cuando haya concluido la celebración de la Junta
General, inmediatamente siguiente al nombramiento, sin que conste en el Registro la aprobación por dicha Junta del nombramiento del
administrador cooptado. 3. El Registrador hará constar la caducidad, mediante nota marginal, cuando deba practicar algún asiento en
la hoja abierta a la sociedad o se hubiera solicitado certificación.
Esta segunda norma es desarrollo de la primera y evidencia que el supuesto plazo de caducidad debe entenderse prorrogado, en
interés de la mercantil, hasta la celebración de la siguiente Junta General. Si la Junta General viene precedida de una convocatoria nula
se produce de facto, como efecto de la sentencia de nulidad, la prórroga del nombramiento de los administradores cesantes hasta la
nueva celebración de junta convocada en legal forma.
Por tanto, si se aprecia que existe un bonus fumus iuris en la pretensión, el efecto de la suspensión del acuerdo social, derivado de
la adopción de una medida cautelar, es coherente con el futuro pronunciamiento de fondo que se contempla como posible.
Finalmente, ha de señalarse que la resolución recurrida, por lo que acabamos de exponer, no infringe el artículo 726 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil EDL 2000/77463 ya que conduce a hacer posible la efectividad de la tutela judicial y, salvo el nombramiento de un
administrador judicial temporal (medida que no se ha solicitado) es la única alternativa conducente a ese fin. Igualmente, que en modo
alguno la medida cautelar adoptada implica una causa de disolución por imposibilidad de funcionamiento de la mercantil. Y que una
resolución judicial es ajena al ámbito del ejercicio de derechos que contempla el artículo 7 del Código Civil EDL 1889/1 .
TERCERO.- En cuanto a las costas de esta instancia procede condenar a la mercantil recurrente a su pago, en aplicación del artículo
398 de la Ley de Enjuiciamiento Civil EDL 2000/77463 .
Vistos Los artículos citados y demás normas de general y pertinente aplicación.
FALLO
LA SALA ACUERDA: DESESTIMAR el recurso de apelación interpuesto por la mercantil FERRETERÍA Y MATERIALES
ÁLVAREZ S.A. contra el auto de 2 de diciembre del año 2003, dictado en Pieza Separada de medidas cautelares del Procedimiento
Ordinario 267/2003 por el Juzgado de 1ª Instancia de Arévalo (Ávila), resolución que se confirma, condenando a la recurrente al pago
de las costas de esta instancia.
Notifíquese la anterior resolución a las partes y firme, desvuélvanse los autos originales al Juzgado de su procedencia, junto con
testimonio de la misma, a los efectos procedentes.
Así lo acordamos mandamos y firmamos. Emilio Ramón Villalaín Ruiz.- Jesús García García.- Ignacio Pando Echevarría.
Publicación.- En la misma fecha fue leída y publicada la anterior resolución por el Ilmo. Sr./a. Magistrado que la dictó, celebrando
Audiencia Pública. Doy fe.

Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Un estudio inicial de lo envíado, viene a decir que los acuerdos que se tomaron, que fueron impugnados y suspendidos en primera instancia, como medida cautelar primero, y ratificados en sentencia posterior, porque el objeto final de los mismos supondría una lesión a los ddrechos de los accionistas
Se estudia si la medida provisional se ha tomado en tiempo y forma, se retifica que si
Se estudia su justificación, se considera que si.

Todo ello es corroborado tras recuerso en la AP

En función de lo que ud esté estudiando concretamente, bien los acuerdos sociales, adopción, requisitos y protocolo, o bien el procedemiento en sala, debe hacer un examen exahustivo de cada fase que han expuesto

Lo que le quiero decir es que yo ahondaría el asunto desde la prespectiva de la materia a desarrrollar, lo que el profesor quiere y busca que sea desarrollado

Si tiene dudas por favor dígame
Cliente: escribió hace 1 año.

En concreto me interesa:

dentificar todos aquellos elementos existentes en el supuesto enjuiciado, así como
todos aquellos hechos y supuestos que tienen carácter mercantil o estén
relacionados con el contenido de las unidades de esta asignatura.
Analizar las alegaciones y fundamento de cada una de las partes implicadas.
Aspectos a destacar de dicha sentencia que pueden coincidir o haberse modificado
con la nueva Ley de Sociedades de Capital.
Comentar la resolución y las actuaciones jurídicas a realizar por los
interesados.
Comentario-conclusión, tanto en lo referente a los hechos y fundamentos
aplicados, así como en relación con la resolución

Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Lo siento, yo puedo resolverle dudas, pero no hacerle un trabajo.
Es un motivo de ética profesional.
Si le interesa lo más que le puedo hacer es darle mi opinión profesional sobre su trabajo, pero no hacerselo.
Créame que le haría un mal favor haciendole ese trabajo
Gracias, espero que entienda mi postura.
Cliente: escribió hace 1 año.

No se trata de hacerlo...estos puntos son con los que no me aclaro, ya estoy un poco liada y el agradecería su ayuda. El trabajo es mucho más que este punto y voy escasa de tiempo. Pos supuesto que me interesa su opinión profesional.

Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.

Le hago un esquema de como desarrollaría yo el trabajo y Ud lo desarrolla
Una vez hecho por Ud lo analizamos
Le parece bien ?

Cliente: escribió hace 1 año.

Perfecto

Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Se lo preparo y se lo envío en cuanto lo tenga
A las 5 o así lo tiene
Cliente: escribió hace 1 año.

Como hago para volver a conectar a esa hora estaré en otro lugar

Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Guarde este link en favoritos o cipe y pegulo en un correo que pueda abrir donde Ud quiera

http://www.justanswer.es/legal-es/99e8e-necesito-ayuda-para-completar-una-pr-ctica-de-derecho-merc.html?src=pql&sso=1

Gracias
Cliente: escribió hace 1 año.

Muy agradecida

Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Gracias a Ud.
Experto:  Abogado3044 escribió hace 1 año.
Partiremos de lo que sabemos

Se solicita y acuerda como medida cautelar la suspensión de los todos los acuerdos adoptados en la Junta General de la Compañía Ferreterías y Materiales Álvarez S.A., de 25 de julio de 2003, así como la anotación preventiva de la demanda
del procedimiento en el Registro Mercantil de Ávila, solicitandose una cantidad de 6.010,12 euros (seis mil diez euros con doce céntimos), que deberá hacerse efectiva en el plazo y tiempo legalmente reseñados

La perte demandada, recurre por los motivos indicados

1ª.- No recoger las alegaciones de la parte demandada.
2ª.- Valorar erróneamente la prueba sobre el bonus fumus iuris del actora.
3ª.- El fondo de la litis.
4ª.- Infracción de los artículos 726 de la Ley de Enjuiciamiento y 145 del Reglamento del Registro Mercantil, y de la jurisprudencia
que lo interpreta.
5ª.- Infracción del artículo 7 del Código Civil EDL 1889/1

Se le responde, analizamos cada uno de los artículos y las motivaciones, es esto lo que entiendo que su profesor busca

Desarrolle ese fundamento segundo, se explica perfectamente porque se ha concedido la medida provisional, que requisitos eran de obligado cumplimiento, y sobre todo el bien jurídico que ampara esa concesión.

Por último, concluiremos que la medida cautelar esta debidamente tomada, en fondo y forma, dado que se siguen los pasos legales, se justifica su adopción, y que de no haberse tomado sería imposible defender posteriormente los intereses de la demandante en primera instancia que la solicita

Desarrolle este esquema básico y vamos comentando

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Le diré que... las pruebas que hay que superar para llegar a ser un experto son muy rigurosas.
 
 
 

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