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Lic. Felipe Ramírez
Lic. Felipe Ramírez, Abogado de México
Categoría: Ley de México
Clientes satisfechos: 2180
Experiencia:  Abogado con amplia experiencia en diversas áreas del Derecho.
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Lic. Felipe Ramírez está en línea ahora

Tengo un asunto en el que se pretende realizar un Contrato

Pregunta del cliente:

Tengo un asunto en el que se pretende realizar un Contrato entre un Ayuntamiento y un particular. El ente municipal fija una pena convencional con responsabilidad al prestador de servicios en caso de incumplimiento, con fundamento en la Ley de Adquisiciones, sin embargo no existe en el citado ordenamiento y por consiguiente no acepta establecer una pena convencional en caso de incumplimiento del Ayuntamiento por rescindir, revocar, expropiación o terminación anticipada, por causas que no sean responsabilidad del prestador de servicios particular. Propone que se esté a lo que señala el Código Civil del estado de San Luis Potosí. El artículo 1106 del Código Civil Federal establece el mecanismo para regular y determinar la indemnización, podrías decirme cual es el artículo o artículos correlativos del Código Civil potosino porque no lo ubico y tu opinión para poder acordar una clausula con la pena convencional o por daños y perjuicios recíproca.
Enviada: hace 3 año.
Categoría: Ley de México
Experto:  Lic. Felipe Ramírez escribió hace 3 año.

FELIPE2403 :

Hola buenas tardes.

FELIPE2403 :

Estoy a sus ordenes.

FELIPE2403 :

Me encuentro leyendo su pregunta en un momento le habré de contestar.

FELIPE2403 :

Un momento estoy revisando el código civil de San Luis.

FELIPE2403 :

El artículo es el siguiente:

FELIPE2403 :

ART. 1679.- La cláusula penal no puede exceder ni en valor ni en cuantía a la obligación principal

Customer:

El contrato deriva de un concurso público nacional de una concesión de un servicio público, basado en la Ley Orgánica del Municipio Libre del estado de San Luis Potosí, ganamos y adjudicamos el contrato, pero en la citada ley ni la Ley de Adquisiciones establece lo relacionado a penas convenbcionales a favor del prestador de servicios, concesionario o provevedor. La Ley de Asociaciones es más especifica pero argumentan que el proceso no se trata de un proyecto de invesión pública privada sino de una concesión, lo que nos preocupa por el hecho de que después puedan revertir, cancelar, expropiar, etc. la concesión y perdamos la inversión, gastos de operación y no obtengamos utilidades conforme a las corridas financieras espereadas y que se establecieron en la propuesta económica que incluía la contraprestación al Ayuntamiento de los ingresos que se recaudaran del servicio público.

FELIPE2403 :

Pues podría establecerse en el sentido de que si cualquiera de las partes incumple con el contrato se hará acreedora a una pena convencional equivalente a $ xxxxxx independientemente de la rescisión del contrato.

FELIPE2403 :

Conviene que hagan el contrato con bases civiles, si se hace con el termino concesión y luego se las revocan ustedes podrían defenderse ante el tribunal administrativo del estado.

FELIPE2403 :

Es decir, impugnando las acta de cabildo.

FELIPE2403 :

Pero es preferible que el contrato lo hagan en términos civiles ya que la supletoriedad legal de las legislaciones que usted menciona generalmente es el código civil federal y sus correlativos de las entidades federativas.

Customer:

El problema es que no quiere el ayuntamiento definir el mecanismo ni monto de la pena convencional por resición, expropiación, etc., por causas ajenas al concesionario, necesito saber los preceptos de le legislación local aplicables para hacer la clausula convencional más reciproca o cual es la Ley aplicable para fundar este supuesto.

FELIPE2403 :

El precepto legal que señala el código civil es el artículo 1,679 del código civil de San Luis, no hay un artículo que hable que las dos partes se tengan que imponer penas, pero si hay un principio de derecho que reza "que la voluntad de las partes es la ley de los contratos" entonces, no queda más que negociar con ellos la pena convencional o disfrazarla en el contrato.

FELIPE2403 :

Usted que opina al respecto?

FELIPE2403 :

De hecho se entiende que el que cause la rescisión de un contrato es responsable de los daños y perjuicios.

FELIPE2403 :

Eso aunque no se pacte en el contrato.

FELIPE2403 :

Igual aplica para la nulidad del contrato.

FELIPE2403 :

Puede usted hacer una cláusula disfrazada, al fin de cuentas es posible que no la detecten.

FELIPE2403 :

Como le dije, la rescisión y la nulidad de los contratos tiene como consecuencia el pago de daños y perjuicios, no hay necesidad de decirlo.

FELIPE2403 :

Si la ley de adquisiciones no señala nada sobre la pena convencional de cualquier manera se puede establecer dicha pena.

FELIPE2403 :

Como le digo, ellos se fundan en la supletoriedad del código civil.

Customer:

Pero también hay un principio que define el no poder cobrar a la vez la pena convencional y además daños y perjuicios, ¿o eso sí es posible? el problema es que la inversión es millonaria, partiendo del hecho que el artículo 1679 del Código Civil establece que la clausula penal no puede exceder ni en valor ni en cuantía a la obligación principal. Suponiendo que la obligación principal fuera la contraprestación del ayuntamiento, es muy inferior al valor de la inversión, y en el mejor de los casos si la obligación principal fuera el valor de la inversión que se obtiene mediente financiamientos bancarios, ¿cómo poder definir esa recuperación y las utiliaddes esperadas durante el contrato o por lo menos una parte justa?

FELIPE2403 :

Si es posible fijar una pena convencional para para el que incumpla el contrato. Lo que le recomiendo es que trate de fijar una pena que no exceda de la obligación principal, sin embargo, si ambas partes en el contrato están de acuerdo si se puede fijar además el pago de daños y perjuicios.

FELIPE2403 :

Lo que pasa es que en teoría no se puede fijar la pena conjuntamente con los daños y perjuicios, pero como le digo se pueden establecer otras sanciones en el contrato siempre y cuando sea por mutuo acuerdo entre las partes.

FELIPE2403 :

Así la cláusula NO ES NULA PORQUE NO VIOLA UNA DISPOSICIÓN IMPERATIVA.

FELIPE2403 :

Ya pensó en otra garantía que el ayuntamiento le puede dar?

FELIPE2403 :

Por ejemplo en una fianza?

FELIPE2403 :

Usted puede mencionar en el contrato que si las utilidades a cierta fecha no son las adecuadas, convienen ambas partes dar el contrato por terminado (no por rescindido).

FELIPE2403 :

Sigo a sus órdenes.

Lic. Felipe Ramírez, Abogado de México
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