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Abg. Eduardo L.M.
Abg. Eduardo L.M., Abogado
Categoría: Derecho Empresarial
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Experiencia:  Abogado con experiencia en la rama de Derecho Mercantil. Ejerzo mi profesión colegiado con número 4541.
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Tengo dudas respecto a la separación de un socio en una

Esta respuesta ha recibido una valoración:

Tengo dudas respecto a la separación de un socio en una sociedad limitada...
JA: ¿En qué lugar te encuentras? En cuestiones legales, siempre es importante saberlo, porque las normativas y leyes varían.
Customer: En Burgos.
JA: ¿Hay algúna otra cosa que quieras que sepa el abogado?
Customer: No, de momento...

Buenos días,

Me llamo Eduardo y soy abogado colegiado en ejercicio. Por favor, coménteme su concreta duda legal sobre la separación del socio, explicándome caso y circunstancias.

Cliente: escribió hace 19 días.
Pues bien, resulta que soy socio de una empresa familiar en la que no me quieren dar ningún tipo de información ni que sepa nada al respecto de como llevan el resto de mis hermanos la empresa.

Entiendo, ¿y usted quiere abandonar la empresa?

Cliente: escribió hace 19 días.
No me han convocado nunca a junta general y solo me han dado beneficios hace unos cuantos años antes de la crisis y solo porque se lo estuve reclamando...
Cliente: escribió hace 19 días.
Si quiero salirme...
Cliente: escribió hace 19 días.
He visto por internet que según la ley Artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital hay una serie de circunstancias en las que me puedo salir...
Cliente: escribió hace 19 días.
Pero me gustaría aclarar algunas dudas al respecto.

La causa que usted alude es la falta de liquidación de dividendos.

Cliente: escribió hace 19 días.
Si, en la sociedad limitada.

Nunca han repartido dividendos?

Cliente: escribió hace 19 días.
Y el hecho de no haber votado ni haber sido llamado a junta...
Cliente: escribió hace 19 días.
No, desde el año 2008 creo que fue cuando la crisis...
Cliente: escribió hace 19 días.
A partir de entonces me dijeron que les iba mal y que no me iban a dar mas...
Cliente: escribió hace 19 días.
Y desde entonces no me han dado nada mas.

Usted podría anular legalmente esa Junta, por defecto de forma grave en la convocatoria. En todo caso, lo mejor es remitirles un burofax indicando que ante la falta de reparto de dividendos se hará valor su derecho de separación en la próxiima Junta Ordinaria, frente la que exige ser convocado en legal forma.

Cliente: escribió hace 19 días.
Tendría que esperar a la próxima junta el próximo año...? O como se pudiese hacer de forma mas rápida.

Realmente, si nos acogemos a esa opción, que parece la más razonable, sí podríamo utilizar esa vía y hacerlo legalmetne implicaría esperar a Junta.

Otra cuestión es intentar la venta de sus participaciones sociales

Cliente: escribió hace 19 días.
Pero sería si quisiera recibir beneficios que no me han dado este año, no?. La cuestión es que quiero que me compren mis participaciones a valor de mercado, y que sean tasadas por un experto independiente, según dice la ley de sociedades.

Efectivamente, así se hará. Otra cosa es que si las vendemos por nuestra cuenta no tendremos que esperar tanto.

La Ley obliga a solicitar la separación con base en la ausencia de reparto de dividendos en la próxima Junta General

Cliente: escribió hace 19 días.
Es decir por ley tengo que esperar si o si a la próxima junta general y allí hacer constar mi derecho de separación por falta de dividendos...?

La Ley lo establece claro, apartado tercero del precitado artículo:

3. El plazo para el ejercicio del derecho de separación será de un mes a contar desde la fecha en que se hubiera celebrado la junta general ordinaria de socios

Por tanto, si nos acogemos a este motivo, hay que esperar.

Cliente: escribió hace 19 días.
Y a partir de entonces es cuando se puede ir al registro mercantil, (si es que entre nosotros no nos ponemos de acuerdo) para que nombre a un experto independiente que tase las participaciones...?

Sí, el nombramiento del perito tasador se hace a petición de cualquiera de las partes, usted mismo, al registrador mercantil

Cliente: escribió hace 19 días.
Según la ley Artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital los requisitos existentes ahora son 5.
Cliente: escribió hace 19 días.
Pero se tienen que dar todos los requisitos o con uno es suficiente...

Eso excluye el derecho de separación en situación concursal y asimilada, que entiendo no es el caso.

Ese apartado elimina el derecho de separación del socio en empresas concursadas, eso es lo que hay que entender.

Cliente: escribió hace 19 días.
No, no es el caso...
Se los expongo por las dudas que tengo al respecto.

Dígame esas dudas concretas

Cliente: escribió hace 19 días.
Que el socio haga constar su protesta en la junta, ante el acuerdo de no reparto. El plazo para su ejercicio será de un mes a contar desde la fecha en que se hubiera celebrado la junta general (Art. 348 bis 1 y 3 de la LSC). Si no ha podido porque no se le ha nombrado tendría validez?. Y en caso de tener validez tendría que esperar hasta la próxima junta y tener que votarlo?.
Cliente: escribió hace 19 días.
La ultima pregunta ya me la ha respondido.

Cuál es la duda entonces que persiste

Cliente: escribió hace 19 días.
No esa esta clara un segundo.
Cliente: escribió hace 19 días.
Es necesario que la sociedad haya obtenido beneficios durante los 3 ejercicios anteriores. La LSC no especifica si este plazo de 3 años deberá reiniciarse cada vez que la sociedad obtenga pérdidas. Una interpretación prudente del precepto permitiría afirmar que así es. Sin embargo, deberemos esperar a ver qué interpretación merece el citado precepto a nuestros tribunales (Art. 348 bis 1 de la LSC).
Cliente: escribió hace 19 días.
Se, que la empresa solo ha tenido beneficios los dos años anteriores, y los otros 3 perdidas.
Cliente: escribió hace 19 días.
Es decir desde hace 5 años, 3 perdidos y luego 2 beneficios.
Cliente: escribió hace 19 días.
Se tiene que cumplir también este requisito?...

Las cuentas las podemos pedir en el Registro Mercantil. Tiene que haber beneficios en los 3 ejercicio anteriores, si la empresa no tiene beneficios no podemos ejecutar ese derecho.

Cliente: escribió hace 19 días.
Puede existir alguna forma de examinar que realmente ha sucedido como dice la empresa. Es decir que no han hecho ningún tipo de manipulación...?
Cliente: escribió hace 19 días.
Y sin ese requisito no puedo ejercer mi derecho de separación?.
Cliente: escribió hace 19 días.
Aunque cumpla todos los demas...?

Es un requisito que hay que cumplir. SI no hay beneficios, no podemos exigir reparto de dividendos y no podemos ejercer nuestro derecho de separación por esa vía.

Cliente: escribió hace 19 días.
Me refiero a un auditor de cuentas. Podría verificar cuentas en esos 5 años?.

Las cuentas que se toman en cuenta son las oficiales cumplimentadas en los Libros de contabilidad de la empresa, generalmente digitalizados y depositados en el Registro. Podríamos impugnar si están falseadas y solicitar auditoría. Ahora bien, esto implica un coste porque una auditoría es algo complejo

Cliente: escribió hace 19 días.
Y el auditor que se puede nombra a cargo de la empresa?.
Cliente: escribió hace 19 días.
Es solo para examinar las cuentas anuales...?
Cliente: escribió hace 19 días.
Según algunas fuentes como la que dice aquí, tendría derecho de separación:
El 30 de diciembre de 2018 entró en vigor la reforma del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) relativo al derecho de separación por falta de distribución de dividendos. En virtud de este artículo, cualquier socio (excepto aquellos excluidos expresamente por el propio artículo) pueden exigir que, al menos, el 25% de los beneficios generados en un determinado ejercicio sea repartido por la sociedad como dividendos. Para que los socios puedan solicitar estos dividendos (o, en caso de ausencia de los mismos, ejercitar el derecho de separación) es necesario que la compañía en cuestión tenga cierta estabilidad mediante la obtención de beneficios de manera recurrente (durante, al menos, los 3 ejercicios anteriores, o bien haber distribuido un promedio inferior al citado porcentaje durante los últimos 5 ejercicios sociales).
Cliente: escribió hace 19 días.
Durante los últimos 5 años no han repartido (por lo menos a mi), absolutamente nada.

El artículo no indica eso. Indica que tiene que haber beneficios en los 3 ejercicios anteriores. Pero aún cumpliendo este requisito, además añade otro:

el derecho de separación no surgirá si el total de los dividendos distribuidos durante los últimos cinco años equivale, por lo menos, al veinticinco por ciento de los beneficios legalmente distribuibles registrados en dicho periodo

Cliente: escribió hace 19 días.
O sea, que la única opción que tengo de recurrir a este derecho es el esperar a que el próximo año haya beneficios para que así sumen 3 y además votar a favor de la repartición y que esta después no se de...?

POr esa vía sí. Otra alternativa es solicitar ciertos datos, ser insistente e inmiscuirse en la actividad empresarial (ser molesto en una palabra) y de esta manera forzar un acuerdo de venta.

Cliente: escribió hace 19 días.
Alguna sugerencia de como pudiera ser lo mas molesto posible...?

Solicitando información continuadamente de cuentas, balances, pasivos económicas, etc. Si se lo niegan, puede solicitarse en vía judicial. Inmiscuirse en la actividad de la empresa

Cliente: escribió hace 19 días.
Muchas gracias por la sugerencia. De no encontrar nada mas así lo haría...
Lo que todos los beneficios que me deberían haber pagado... puedo reclamarlos de alguna forma?.

Si no se acordó reparto de dividendos en Junta, no podemos reclamarlos fácil o directamente. Todo pasaría por una auditoría que acreditase que las cuentas están falsedades. Sería denunciable y dentro de ese proceso judicial pedir los daños y perjuicios.

Cliente: escribió hace 19 días.
Sería fácil para la auditoria justificar que están falseadas?. Que probabilidades de éxito existe?.

Yo no conozco el estado de cuentas por lo que hacer un pronóstico seria inexacto. Hay que pedir presupuestos a algún economista porque el problema es el coste.

Cliente: escribió hace 19 días.
Habría posibilidad de solicitar un presupuesto aproximado?. Como suelen trabajar?.

Para la auditoría hay que hablar con un economista. Sí trabajan normalmente facilitando presupuestos previos.

Cliente: escribió hace 19 días.
Muchas gracias, por haberme respondido a todas mis preguntas.
Lo estudiaré...
Un saludo.

Gracias a usted por su confianza.

Asimismo le pediría que no se olvidase de valorarme con las estrellas de puntuación, pulsando sobre las mismas, para mí es muy importante.

Un saludo.

Abg. Eduardo L.M. y otros otros especialistas en Derecho Empresarial están preparados para ayudarle